Деятельность защитника на первоначальном этапе вступления в уголовное судопроизводство

Ранее мы выяснили, что защитник вправе вступить в производство по уголовному делу с момента начала осуществления любых мер процессуального принуждения, а равно любых процессуальных действий, затрагивающих права и свободы его подзащитного, что фактически дает возможность начать работу с уголовным делом в любой момент его движения. Но в независимости от того, когда защитник приступит к выполнению своих обязанностей, важнейшее значение имеют те его действия, которые сопровождают начальный этап знакомства с подзащитным и содержанием фабулы уголовного дела. От умения быстро сориентироваться в сложившейся на данный момент процессуальной ситуации, выделить обстоятельства предварительного расследования, вызывающие сомнения в виновности доверителя или в законности проведенных следственных (процессуальных) действий, нередко зависит результат работы защитника.

Итак, рассмотрим основные и необходимые этапы деятельности защитника в момент вступления в производство по уголовному делу¹Поскольку на стадиях досудебного производства в качестве защитника к участию в уголовном деле может быть допущен только адвокат, при упоминании о защитнике на протяжении гл. 2 мы будем говорить только об адвокате и его полномочиях.

1. Удостоверение полномочий защитника. При возникновении обстоятельств, служащих юридическим основанием для осуществления защиты (заключение соглашения с доверителем либо с его родственниками (иными лицами) об оказании юридической помощи, решение об участии защитника в уголовном деле по назначению органов предварительного расследования или суда), адвокат истребует ордер адвокатского образования, подтверждающий его полномочия. Ордер вручается следователю собственноручно, при этом желательно получить отметку на нем о дате и времени начала исполнения адвокатом своих полномочий.

В силу сложившейся практики многие адвокаты советуют вместе с ордером предъявлять следователю ходатайство о допуске к уголовному делу (о вступлении в уголовное дело), в содержании которого указывается: фамилия, имя, отчество адвоката, наименование адвокатского образования, номер и дата выдачи ордера, фамилия, имя, отчество подзащитного, а также ряд требований:

о предоставлении свиданий адвокату с подзащитным с даты выдачи ордера включительно;
предоставлении для ознакомления протоколов всех следственных действий, проведенных с участием доверителя:
извещении о дате и времени проведения всех следственных действий с участием доверителя;
фиксации отказа подозреваемого (обвиняемого) от защитника в письменной форме в присутствии ходатайствующего или иного защитника, назначенного или выбранного подозреваемым (обвиняемым).

Ходатайство предъявляется в двух экземплярах, с тем чтобы один был подшит к уголовному делу, а на втором следователем была проставлена отметка о дате и времени его вручения.

2. Выяснение обстоятельств возбуждения уголовного дела, в первую очередь, предполагает ознакомление с постановлением о возбуждении уголовного дела, при этом обязателен его формально-юридический анализ на предмет выявления нарушений УПК РФ, т.е. сопоставление даты возбуждения уголовного дела с датами протокола задержания, принятия явки с повинной, установление всех необходимых реквизитов постановления.

При вступлении в производство по уголовному делу адвокату необходимо ознакомиться с постановлением о возбуждении уголовного дела, протоколами следственных и иных процессуальных действий, проведенных с участием клиента, объяснениями и иными документами, предоставленными доверителем следователю. В рамках правомочия, предусмотренного п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, при ознакомлении с указанными процессуальными актами возможно снятие их копий, например, путем фотографирования.

Далее целесообразно выяснить следующие вопросы:

существуют ли обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния (крайняя необходимость, необходимая оборона, совершение преступления при задержании, при исполнении приказа (распоряжения), обоснованный риск);
существуют ли основания для отказа в возбуждении уголовного дела или основания прекращения уголовного дела (уголовного преследования);
имел ли место добровольный отказ от совершения преступления;
не было ли совершено преступление в состоянии невменяемости;
не имеет ли место невиновное причинение вреда или эксцесс исполнителя.

3. Первая встреча (консультация) с клиентом.

Первая консультация с доверителем предполагает следующие действия:

а) знакомство, т.е. представление адвоката, рассказ об основаниях его допуска к участию в уголовном деле, изложение сведений о стаже работы и квалификации адвоката, о его правах и обязанностях, реализация которых послужит гарантией эффективной защиты. Далее адвокат обязательно предлагает своему доверителю максимально полно рассказать о своих анкетных данных (семейное положение, образование, служба в армии, место регистрации и фактического проживания, место работы, наличие судимостей и т.д.);

б) проверка состояния физического и психического здоровья клиента. При этом необходимо выяснить, применяли ли методы физического воздействия к клиенту сотрудники правоохранительных органов при задержании и доставлении в органы следствия (дознания). При обнаружении видимых повреждений, следов побоев адвокат вправе заявить ходатайство следователю, дознавателю о проведении освидетельствования либо о назначении судебно-медицинской экспертизы. В критических случаях адвокат может требовать вызова скорой помощи, он вправе присутствовать при оказании медицинской помощи и получить информацию о состоянии здоровья своего клиента (п. 9, 12 ст. 30 Закона «Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан» от 22.07.1993, № 5487-1).

Кроме того, необходимо установить наличие или отсутствие у клиента хронических заболеваний, удостовериться в его физическом и психическом состоянии для направления запроса о получении медицинских документов по месту жительства, решения вопросов о возможности нахождения клиента в СИЗО или ИВС, участия в следственных действиях, об его способности адекватно воспринимать информацию, получаемую от органов предварительного расследования.

В случае выявления телесных повреждений или неблагополучного физического (психического) состояния подозреваемого во время свидания с ним в ИВС следует помнить о правилах оказания медицинской помощи, предусмотренных п. 125 Приказа МВД РФ № 950 от 22 ноября 2005 г. «Об утверждении правил внутреннего распорядка изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел».

При ухудшении состояния здоровья либо в случае получения подозреваемым или обвиняемым телесных повреждений его медицинское освидетельствование производится безотлагательно медицинским работником ИВС, а в случае отсутствия такового - в установленном порядке медицинскими работниками лечебно-профилактических учреждений государственной или муниципальной системы здравоохранения. Результаты медицинского освидетельствования фиксируются в установленном порядке и сообщаются подозреваемому или обвиняемому. По просьбе подозреваемых или обвиняемых либо их защитников им выдается копия заключения о медицинском освидетельствовании. По решению начальника ИВС либо лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, или по ходатайству подозреваемого или обвиняемого либо его защитника медицинское освидетельствование производится работниками других медицинских учреждений. Отказ в проведении такого освидетельствования может быть обжалован прокурору либо в суд.

В случае оказания лицу, содержащемуся в ИВС, медицинской или психиатрической помощи на месте медицинский работник оставляет в ИВС справку с указанием номера вызова, фамилии, имени и отчества врача, результатов осмотра и примененных медицинских средств (лекарств). Данная справка приобщается к личному делу подозреваемого или обвиняемого;

в) разъяснение клиенту содержания его процессуального статуса, при этом целесообразно акцентировать внимание на следующих правах:

право на конфиденциальные свидания с защитником, в том числе до первого допроса подозреваемого или обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;
право знать существо подозрения или обвинения;
право дачи показаний, включающее возможность отказа от дачи показаний без мотивировки такого решения в любой момент производства по уголовному делу, право ознакомиться с протоколом по окончании следственного действия, право требовать внесения замечаний или дополнений, отказаться от подписи протокола;
право знакомиться с протоколами следственных и иных процессуальных действий, проведенных с участием подозреваемого или обвиняемого;
право получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, об избрании меры пресечения, о привлечении в качестве обвиняемого, уведомления о подозрении;
право не свидетельствовать против себя, в том числе не предоставлять для производства экспертизы образцы почерка, слюны, спермы, крови, голоса, запаха и т.д.;

г) выяснение известных клиенту обстоятельств возбужденного дела, т.е.:

считает ли клиент обоснованным факт возбуждения уголовного дела, задержания, избрания меры пресечения;
какова версия событий доверителя, а также подробности, относящиеся к форме вины, наличию алиби, соучастию, количеству эпизодов, мотиву, смягчающим и отягчающим обстоятельствам;
в каких отношениях доверитель состоит с потерпевшим, гражданским истцом, известными на данный момент свидетелями;

д) обсуждение материальных вопросов: есть ли возможность возмещения материального ущерба, причиненного преступлением потерпевшему (этот вопрос особенно актуален, если есть возможность прекращения уголовного дела в связи с примирением с потерпевшим), внести залог, оплатить работу специалистов, привлеченных защитником в случае необходимости;

е) обсуждение с клиентом плана защиты фактически означает выбор первоначальной позиции защиты: признает ли клиент вину, если да, то в какой ее части, склонен ли он придерживаться одной и той же защитной позиции, давать показания, участвовать в следственных действиях и т.д.

Сведения, полученные в ходе беседы с доверителем, следует конспектировать в информационном объеме, необходимом для самостоятельной работы защитника по уголовному делу в отсутствие клиента.

4. Проведение переговоров с потерпевшим (его представителем) о примирении и возмещении ущерба.

Отметим, что данная рекомендация целесообразна в любом случае, независимо от характера и сложности уголовного дела. Поскольку потерпевший, а равно и его представитель выступают со стороны обвинения, посильное установление контактов с названными участниками может оказать помощь защитнику в выстраивании собственной позиции по уголовному делу (выяснение отношения потерпевшего к обстоятельствам уголовного дела и к личности подозреваемого, обвиняемого; возможность обсуждения дальнейших действий потерпевшего, а также вопроса о возмещении ущерба, причиненного ему преступлением). Тем не менее нельзя забывать о том, что особенный смысл указанные действия стороны защиты имеют в случае, предусмотренном ст. 25 УПК РФ, т.е. при подозрении или обвинении доверителя в совершении преступления небольшой или средней тяжести впервые. Указанные условия вкупе с примирением с потерпевшим и возмещением ему вреда, причиненного преступлением, обусловливают возможность прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон.

5. Установление контакта с защитниками других лиц, привлекаемых к делу в качестве подозреваемых или обвиняемых, обсуждение возможности устранения противоречий в позициях защиты.

6. Изучение судебной практики некоторые авторы относят именно к первоначальному этапу вступления защитника в производство по уголовному делу² Защита по уголовному делу: пособие для адвокатов / под ред. Е.Ю. Львовой. - М.: Юристъ, 2002. с. 34-38., что является весьма условным, поскольку обращение к судебной практике должно сопровождать работу защитника на всех стадиях производства по уголовному делу, вплоть до получения конечного результата.