Защита в уголовном судопроизводстве

Основные принципы деятельности защитника

Проанализируем основополагающие начала деятельности защитника, отраженные в гл. 7 УПК РФ и Федеральном законе (далее - ФЗ) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 ФЗ-63 (в ред. от 11.07.2011).

В качестве основ деятельности защитника в уголовном процессе рассмотрим следующие положения:

• характеристика лиц, допускаемых в уголовное судопроизводство в качестве защитников;
• момент вступления защитника в уголовный процесс;
• обязательные случаи участия защитника:
• приглашение, замена и отказ от защитника.

Защитник - лицо, осуществляющее в порядке, установленном УПК РФ, защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК РФ).

Лица, допускаемые к участию в уголовное судопроизводство в качестве защитников. Анализ ч. 2 ст. 49 УПК РФ позволяет выделить две категории лиц, допускаемых в качестве защитника, на определенных стадиях уголовного судопроизводства и при наличии предусмотренных законом процессуальных оснований.

1. Адвокаты. В соответствии с ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат - это независимый профессиональный советник по правовым вопросам. Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и свобод, и для обеспечения доступа к правосудию. Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь работников юридических служб юридического лица или органов государственной и муниципальной власти, нотариусов, патентных поверенных, сотрудников организаций, оказывающих юридические услуги (ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

В роли защитника адвокат вступает в уголовный процесс на любой стадии судопроизводства по предъявлении дознавателю, следователю или в суд адвокатского удостоверения и ордера юридического образования.

Адвокатское удостоверение является единственным документом, удостоверяющим полномочия адвоката.

Ордер представляет собой документ, выданный адвокатским образованием, содержащий указание на сущность и сроки выполнения конкретного поручения при участии адвоката в уголовном деле в качестве защитника.

Формы удостоверения и ордера утверждены Приказом Минюста РФ от 5 февраля 2008 г. № 20 «Об утверждении административного регламента исполнения территориальными органами федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений» и Приказом Минюста РФ от 8 августа 2002 г. № 217 «Об утверждении формы ордера».

Адвокатское удостоверение содержит: указание на фамилию, имя, отчество адвоката; присвоенный ему регистрационный номер в региональном реестре адвокатов; фотографию; номер адвокатского удостоверения; печать территориального органа юстиции, выдавшего удостоверение с подписью его руководителя. Во избежание подделок внутренняя сторона удостоверения имеет бело-синий фон с защитной сеткой в виде надписи «адвокат», на правый верхний угол фотографии наклеивается топографический защитный знак.

Ордер состоит из двух дублирующих друг друга частей (корешок ордера, остающийся у адвоката, и ордер, который вручается дознавателю, следователю или суду и впоследствии подшивается к уголовному делу) и содержит:

• указание на фамилию, имя, отчество адвоката;
• регистрационный номер в региональном реестре адвокатов, реквизиты адвокатского удостоверения;
• сущность поручения и наименование поручителя или органа предварительного расследования или суда, по назначению которого адвокат будет участвовать в уголовном деле;
• основания выдачи ордера (соглашение об оказании юридической помощи с доверителем или постановление органов предварительного расследования или суда о назначении адвоката в качестве защитника по конкретному уголовному делу);
• реквизиты адвокатского образования, выдавшего ордер.

Адвокат вправе осуществлять защиту подозреваемых и обвиняемых по всем уголовным делам, независимо от вида уголовного преследования, т.е. по уголовным делам частного, частно-публичного и публичного обвинения.

2. Близкие родственники обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, могут осуществлять свои полномочия только наравне с адвокатом за исключением уголовных дел, подсудных мировому судье, где указанные лица допускаются вместо адвоката, являясь единственными носителями прав и обязанностей защитника. Пленум Верховного суда РФ в Постановлении от 05.03.2004 № 1 указывает, что «поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ один из близких родственников обвиняемого или другое лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, может быть допущено судом в качестве защитника только наряду с адвокатом, принятие отказа от адвоката влечет за собой прекращение участия в деле этого лица (за исключением производства у мирового судьи)».

Так как процессуальным основанием допуска близких родственников (иных лиц) служит только определение суда, эти «субсидиарные защитники» могут участвовать в уголовном деле только на стадиях судебного производства. Впрочем, в уголовно-процессуальной литературе есть и противоположное мнение о том, что лица, не являющиеся адвокатами, могут участвовать в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого и на предварительном расследовании при условии заявления ходатайства последним о допуске такого лица к участию в уголовном деле в качестве защитника¹Козлов А.М. Конституционное право на защиту в уголовном судопроизводстве: спорные вопросы практики // Журнал российского права. - 2004. - № 5. - С. 58-62..

Закон не ограничивает число обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Это не свидетельствует о наличии беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая соглашение с клиентом, адвокат должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.

В качестве внесения этического ограничения в деятельность защитника УПК РФ предусматривает, что одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Так, Верховным судом РФ участие защитника на стороне двух подсудимых, имеющих противоречивые интересы по делу, приравнивается к отсутствию защиты и признается существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора.

Нарушение права обвиняемого на защиту признается и в случае, если адвокат осуществлял защиту в отношении лица, интересы которого противоречат интересам другого лица, которому он оказывал юридическую помощь по другому делу. Противоречие может выражаться в признании обвинения одним лицом и непризнании другим, взаимное изобличение соучастниками и т.п.

В уголовно-процессуальной литературе нередко возникает вопрос: имеет ли право адвокат продолжать участие в деле, если он выявит противоречия между интересами своих подзащитных? Допустим, по делу о преступлении, совершенном группой лиц, на первоначальном этапе расследования между обвиняемыми не было противоречий, что позволило адвокату заключить соглашение с ними обоими. Далее между ними возник конфликт интересов. Подлежит ли защитник немедленному отведению от участия в уголовном деле в отношении одного из обвиняемых или он вправе принять меры к ликвидации противоречий правомерными и этичными способами? Например, М.Ю. Барщевский считает, что наличие таких противоречий (конфликта) еще не означает, что адвокат в обязательном порядке «выходит из дела». Задача адвоката в этом случае состоит в том, чтобы клиент не просто знал о наличии конфликта интересов, но и четко понимал, в чем он заключается, и принимал решение с учетом всех обстоятельств²Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - М.: Профобразование, 2000.-312 с.. Однако если конфликт между интересами подзащитных не может быть ликвидирован правомерными средствами и в разумные сроки, если ни одна из конфликтующих сторон не хочет отказаться от услуг этого защитника, то он должен сообщить следователю о наличии соответствующих оснований и заявить самоотвод в порядке ст. 72 УПК РФ.

В том случае, если в качестве защитника выступает адвокат, он не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Хотя следственная практика признает правомерные или допустимые основания отказа от защиты, под которыми понимаются объективные уважительные причины (болезнь, невозможность вовремя прибыть к месту производства предварительного следствия или судебного разбирательства).

Варианты неправомерного отказа могут быть выражены в следующем:

• неоплата подзащитным услуг защитника, назначенного по постановлению органов предварительного расследования или суда³Гармаев Ю.П. Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве. - Иркутск: ИПКПР ГП РФ, 2005. - 256 с.;
• конфликт со следователем, дознавателем, судьей;
• отказ от защиты в связи с подкупом со стороны заинтересованных лиц;
• личная неприязнь к подзащитному;
• отказ, мотивированный ложнообъективными причинами: незнания языка, которым владеет подзащитный, рассмотрение уголовного дела не по месту жительства или работы защитника.

Выявив любой из мотивов неправомерного отказа от защиты, руководитель следственного органа, следователь, орган дознания, дознаватель или суд вправе направить представление в адвокатскую палату о неисполнении защитником своих профессиональных обязанностей.

В случае если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ст. 21 Федерального закона «О государственной тайне» от 21.07.1993, ФЗ-№ 131).

Поговорим о моменте вступления защитника в уголовный процесс.

Защитник вправе осуществлять свои полномочия:

• с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, что подразумевает вынесение соответствующего постановления органом дознания, дознавателем, руководителем следственного органа или следователем (ч. 1 ст. 146 УПК РФ);
• момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях осуществления процедуры уголовно-процессуального задержания по основаниям, предусмотренным ст. 91 УПК РФ, или применения меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения в порядке ст. 100 УПК РФ.

Остановимся на озвученной норме подробнее, так как различное понимание термина «фактическое задержание» на практике порождает множество разночтений как среди сотрудников органов предварительного расследования, так и среди адвокатов.

Под задержанием подозреваемого законодатель понимает меру процессуального принуждения, применяемую органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления (пп. 11, 15 ст. 5 УПК РФ). Следуя этому определению, ряд адвокатов высказывает мнение о том, что защитник может присутствовать при процедуре задержания, обеспечивая интересы своего подзащитного уже с момента фактического лишения свободы передвижения последнего, т.е. с момента физического захвата, до доставления лица в органы предварительного расследования.

Вместе с тем ряд процессуалистов, «раскладывая» процедуру задержания на элементы, утверждают, что захват лица и действия по доставлению его в правоохранительные органы, не будучи урегулированными УПК РФ, в принципе не являются элементами задержания. По мнению Б.Б. Булатова, «физическое воздействие на субъектов уголовно-процессуальной деятельности оказывается на основании так называемого милицейского (административного) законодательства, уголовно-процессуальным законом не регламентируется, в связи с чем меры физического принуждения, будучи не предусмотренными в уголовно-процессуальном законе, не могут рассматриваться как разновидность уголовно-процессуального принуждения»⁴Булатов Б.Б. Государственное принуждение в уголовном судопроизводстве. - Омск: Академия МВД России, 2003., ст. 32., т. с. захват и доставление лица - действия административного, но не уголовно-процессуального характера. Карцев А.В. тоже считает, что уголовно-процессуальный закон не регулирует порядок фактического задержания и доставления⁵Карцев А. В. К вопросу о процессуальной форме и содержании института задержания лица, подозреваемого в совершении преступления // Уголовное судопроизводство. - 2006. - №2. - С. 31-37..

Обращаясь к ч. 1 ст. 92 УПК РФ, видим, что законодатель действительно не определяет процедуру доставления, но зато детально регламентирует сроки и порядок составления протокола задержания, после чего задержанное лицо впервые допрашивается в статусе подозреваемого. Соответственно адвокат, уведомленный о фактическом задержании своего доверителя, может вступить в уголовное судопроизводство после доставления задержанного в органы предварительного расследования, а именно к моменту составления и вручения протокола задержания последнему;

1. с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ. Появление в содержании ч. 3 ст. 49 УПК РФ этой новеллы обусловлено изменениями порядка дознания, внесенными в УПК РФ Федеральным законом от 06.06.2007 № 90-ФЗ. В случае, если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления, т.е. в условиях неочевидности подозреваемого, и в ходе дознания были получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления, дознаватель обязан составить письменное уведомление о подозрении в совершении преступления, копию которого вручает подозреваемому с разъяснением ему прав, предусмотренных ст. 46 УПК РФ;
2. с момента объявления лицу, подозреваемом) в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
3. с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. При буквальном толковании последней нормы можно сделать вывод, что она неограниченно расширяет число моментов, с которых защитник вправе вступить в уголовный процесс, поскольку законодатель не дает никаких разъяснений, что можно считать «иными процессуальными действиями, затрагивающими права и свободы». Предполагается, что защитник (если он не сделал этого ранее) вправе вступить в уголовный процесс с момента применения к подозреваемому любой из иных мер принуждения, предусмотренных гл. 14 УПК РФ, от обязательства о явке до наложения ареста на имущество.

Обязательные случаи участия защитника. Законодатель специально оговорил ряд условий, при которых участие защитника является обязательным. Существование такой нормы обусловлено двумя группами оснований, связанных: 1) с неспособностью подозреваемого, обвиняемого в силу субъективных причин защищать свои права и законные интересы самостоятельно; 2) уголовно-правовой или уголовно-процессуальной спецификой уголовного дела.

Из вышеизложенного вывода есть единственное изъятие, которое вытекает из п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ и открывает беспрецедентно широкие возможности к обязательному участию защитника во всех случаях, когда подозреваемый или обвиняемый не отказался от защиты в порядке ст. 52 УПК РФ.

Итак, участие защитника является обязательным, если:

1. подозреваемый или обвиняемый является несовершеннолетним, причем не только в случаях, когда лицо совершило преступление до 18 лет, но и тогда, когда к данному моменту уголовного судопроизводства уже достигло этого возраста, а также, когда лицо обвиняется в преступлениях, часть из которых совершена им в возрасте до 18 лет, а часть - после достижения совершеннолетия;
2. подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Под психическими недостатками следует понимать любое психическое заболевание или умственную отсталость, не исключающую вменяемости, а также тяжелые формы алкоголизма или наркомании, поскольку лица, находящиеся в таком состоянии, слабо ориентируются в обстановке, тем более в обстоятельствах уголовного дела. Физические недостатки - это такие врожденные или приобретенные недостатки, которые затрудняют или могут затруднить осуществление своих процессуальных прав: крайне слабые зрение и слух, глубокие речевые недостатки, мешающие общению с участниками процесса или со следователем. На практике к физическим недостаткам совершенно обоснованно относят крайне низкий образовательный или интеллектуальный уровень, ибо эти обстоятельства существенно затрудняют осуществление права на защиту;

3. судебное разбирательство по уголовному делу о тяжком и особо тяжком преступлении проводится в отсутствие подсудимого в связи с тем, что он находится за пределами территории РФ и (или) уклоняется от явки в суд, при условии, что он не был привлечен к ответственности на территории иностранного государства поданному уголовному делу;
4. подозреваемый или обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; таковыми признаются лица, не понимающие либо плохо понимающие обычную разговорную речь, не умеющие свободно изъясняться, испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка уголовного судопроизводства в понимании тех или иных терминов или обстоятельств.
5. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь:
6. уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
7. обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения при согласии с предъявленным ему обвинением (гл. 40 УПК РФ). Учитывая изменения, внесенные в УПК РФ Федеральным законом от 29.06.2009 № 141-ФЗ, этот пункт в перечне случаев обязательного участия защитника следует дополнить ссылкой на гл. 40.1, регламентирующую особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Анализ норм гл. 40.1 ясно дает понять, что участие защитника при заключении досудебного соглашения также является обязательным.

В последних двух случаях участие защитника должно быть обеспечено с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

Если при наличии перечисленных оснований защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым или его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого или обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Приглашение, замена и отказ от защитника. Статья 50 УПК РФ предусматривает два порядка допуска защитника: приглашение подозреваемым или обвиняемым, его законным представителем, а равно другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого или обвиняемого либо обеспечение его участия дознавателем, следователем или судом по просьбе подозреваемого или обвиняемого.

В первом случае речь идет о заключении гражданско-правового договора или соглашения об оказании юридической помощи, во втором - о назначении защитника лицами, ведущими производство по уголовному делу, в связи с невозможностью подозреваемого или обвиняемого самостоятельно обеспечить защиту своих интересов. Рассмотрим подробнее оба порядка.

Вопросы о содержании и порядке заключения соглашения об оказании правовой помощи регулируются ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и Гражданским кодексом РФ (далее ГК РФ), поскольку под указанным соглашением понимается гражданско-правовой договор, который заключается в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Исходя из смысла ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» договор между адвокатом и доверителем заключается в простой письменной форме. На практике встречаются случаи, когда адвокаты устно договариваются с доверителями об оказании юридической помощи. Такие действия являются незаконными, при этом следует учесть, что согласно пп. 1 и 2 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. Например, получение адвокатом доверенности на представление интересов своего доверителя является, несмотря на отсутствие соглашения, доказательством, свидетельствующим об оказании юридической помощи. Изменение или расторжение соглашения с доверителем об оказании юридической помощи также должно совершаться в письменной форме.

Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате. Соглашение должно заключаться доверителем непосредственно с адвокатом, а не с адвокатским образованием, в рамках которого он осуществляет свою деятельность. Соответственно сторонами в соглашении об оказании юридической помощи всегда будут адвокат и доверитель, хотя указание на адвокатское образование, к которому принадлежит адвокат, является обязательным. Кроме того, согласно ст. 308 ГК РФ в качестве одной из сторон обязательства могут участвовать одно или одновременно несколько лиц, поэтому возможны различные ситуации. Например, в качестве стороны в соглашении могут участвовать как несколько адвокатов, оказывающих помощь одному доверителю (подозреваемому, обвиняемому), так и один адвокат, оказывающий услуги нескольким доверителям;

2) предмет поручения, его образуют действия адвоката по оказанию юридической помощи по уголовному делу, которые могут заключаться в следующем:

• консультирование подзащитного по вопросам уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ;
• изучение материалов уголовного дела;
• разработка позиции защиты по согласованию ее с подзащитным;
• принятие мер по сбору доказательств в защиту подзащитного;
• составление необходимых процессуальных документов в защиту подзащитного;
• принятие участия в следственных действиях, проводимых с участием подзащитного;
• обжалование действий и решений органов предварительного расследования и суда, затрагивающих интересы подзащитного;
• ведение защиты в суде первой инстанции;
• составление апелляционной (кассационной, надзорной) жалобы и ведение защиты в суде апелляционной (кассационной, надзорной) инстанций;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения. Договором может быть предусмотрено предварительное обеспечение адвоката средствами, необходимыми для исполнения поручения (например, выплата суточных и транспортных расходов в связи с предстоящим выездом в командировку в другую местность, предоставление сумм для уплаты госпошлины), либо последующее возмещение понесенных им издержек (например, возмещение затрат на копирование документов и их нотариальное заверение). Адвокат при заключении соглашения с доверителем может настаивать на полной предоплате предстоящих расходов.

Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, вносится в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисляется доверителем на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, предусмотренные соглашением;

4) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Закон не определяет основания, виды и пределы такой ответственности. Стороны должны сами установить ответственность адвоката за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязательств по заключаемому соглашению. Например, адвокат может отвечать за убытки, понесенные доверителем в связи с пропуском по вине адвоката срока исковой давности или сроков обжалования неблагоприятных для доверителя решений и действий, непринятием адвокатом необходимых правовых мер по защите интересов доверителя и т.п. В то же время адвокат, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, не может нести ответственность за решения, принимаемые следователем, прокурором, иными должностными лицами, судом.

Закон также не содержит указания на ответственность доверителя перед адвокатом. Это не означает, что доверитель вообще не может нести ответственности. Ответственность доверителя перед поверенным наступает по общим правилам ГК РФ о нарушении обязательств. Например, в случае его отказа от выплаты вознаграждения адвокату за оказанную юридическую помощь последний вправе на основании ст. 12 ГК РФ обратиться с иском в суд о взыскании причитающихся ему средств, а также потребовать уплаты процентов на сумму этих средств на основании ст. 395 ГК РФ. В некоторых случаях неисполнение доверителем его обязанностей влечет негативные последствия только для него (например, непредоставление адвокату необходимой информации делает невозможным исполнение поручения).

Относительно срока исполнения договора нужно учитывать, что в случае оказания юридической помощи по уголовным делам, адвокат может действовать от имени доверителя лишь при наличии документа, удостоверяющего его полномочия, т.е. ордера юридического образования. При этом срок действия ордера фактически ограничен, поскольку адвокатское образование должно выдавать адвокату отдельные ордера для представительства в различных органах и в судах разных инстанций, а также для совершения определенных действий.

Участие защитника по назначению следователя, дознавателя или суда в большинстве случаев диктуется материальной несостоятельностью подозреваемого или обвиняемого, который не может обеспечить себя квалифицированной юридической помощью в связи с отсутствием средств. Просьба обвиняемого об обеспечении участия защитника, выраженная на дознании или на предварительном следствии, должна быть надлежащим образом процессуально оформлена в виде письменного или устного ходатайства. Ходатайство может быть представлено в общей форме либо содержать просьбу о назначении конкретного адвоката.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного расследования или суда, устанавливаются постановлением Правительства от 04. 07.03., № 400 «О размере оплаты труда адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда» и Приказом Минюста РФ № 199, Минфина РФ № 87н от 15.10.2007 «Об утверждении порядка расчета оплаты труда адвокатов в зависимости от сложности уголовного дела».

Согласно указанным подзаконным нормативным актам размер оплаты труда адвоката:

• во-первых, определяется в зависимости от подсудности, числа и тяжести вменяемых подзащитному преступлений, количества подзащитных по одному уголовному делу, объема материалов дела, необходимости выезда адвоката в процессе ведения дела в другие населенные пункты;
• во-вторых, он должен быть не менее 275 рублей и не более 1100 руб. за один день участия; в праздничные, выходные дни и в ночное время - не менее 550 руб. и не более 2200 руб.

Таким образом, фиксированные расценки оплаты труда адвоката с учетом районного коэффициента составляют:

• по уголовным делам областной подсудности - 1432,2 руб. (2864,4 руб. - в выходной и праздничный день);
• по уголовным делам в отношении трех и более обвиняемых, в случае предъявления обвинения по трем и более преступлениям, а также при объеме уголовных дел более трех томов - 1074,15 руб. (2148,3 руб. - в выходной и праздничный день);
• по уголовным делам, рассматриваемым в закрытых или выездных судебных заседаниях, либо в отношении несовершеннолетних, а также лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут осуществлять свою защиту или не владеют языком национального судопроизводства, - 716,1 руб. (1432,2 руб. - в выходной и праздничный день);
• по остальным уголовным делам - 358,05 руб. (716,1 руб. - в выходной и праздничный день).

Оплата труда адвоката производится по его заявлению на основании постановления (определения) органа дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда. При длительном участии адвоката в качестве защитника постановление (определение) об оплате труда адвоката выносится ежемесячно (с учетом фактически отработанных дней). Постановление (определение) об оплате труда адвоката, заверенное печатью органа дознания, органа предварительного следствия, прокуратуры или суда, направляется в соответствующую финансовую службу (орган) для перечисления указанных в нем средств на текущий (расчетный) счет адвокатского образования в течение 30 дней с даты получения постановления (определения).

Кроме того, адвокаты получают вознаграждение, выплачиваемое за счет средств адвокатской палаты, которое устанавливается собранием адвокатов палаты (ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»).

Отдельно законодателем оговорены правила замены защитника. В соответствии с ч. 3. ст. 50 УПК РФ при неявке защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о его приглашении дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый или обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника.

Аналогичные правовые последствия наступают в случае, если явка приглашенного защитника невозможна в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу.

Замена защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, с нарушением порядка, установленного УПК РФ, расценивается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона. Какими бы обстоятельствами ни была обусловлена замена, она согласовывается с подозреваемым или обвиняемым, которому должно быть разъяснено, чем вызвано такое решение.

Вопрос принятия отказа подозреваемого или обвиняемого от защитника вовсе не является таким простым, как может показаться при прочтении ст. 52 УПК РФ, и неправильное его разрешение может привести к нарушению права на защиту. Отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого, причем он должен быть зафиксирован либо в письменном ходатайстве, приобщенном к материалам уголовного дела, либо в протоколе следственного действия или путем составления отдельного протокола с отражением мотивов отказа от защитника. Желательно засвидетельствовать отсутствие причин для отказа от услуг защитника, которые могли бы указывать на вынужденность данного отказа, например, ввиду материальной несостоятельности подозреваемого или обвиняемого. В этом случае типичная фраза, сопровождающая протоколы следственных и процессуальных действий, звучит так: «От защитника отказываюсь, защищать себя буду лично, с моим материальным положением это не связано».

Отказ от защитника не является обязательным для следователя, дознавателя или суда. Комментируя ч. 2 ст. 52 УПК РФ большинство процессуалистов считают, что в данном случае законодатель имеет в виду случаи отказа от защитника, когда его участие является обязательным в силу ст. 51 УПК РФ⁶ Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / В.К. Бобров, В.П. Божьев, С.В. Бородин и др. - 7-е изд., перераб. и доп., науч.-практ. - М.: Юрайт, 2010. ст. 78..

Отказ от защитника не лишает подозреваемого или обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по данному делу, и такое ходатайство подлежит безусловному удовлетворению.