Доверительная собственность (траст) в англосаксонской системе права

Институты доверительной собственности и доверительного управления имуществом существуют в различных правовых системах уже на протяжении многих лет. Различаясь по названию и содержанию, указанные правовые институты регулируют сходные отношения. Одним из наиболее распространенных в мире является институт доверительной собственности (траст), который зародился в Англии в XII-XIII вв. и назывался «use», что в переводе с английского означает «использовать», «пользоваться». Существуют различные версии причин возникновения данного института, среди которых отмечают прежде всего особенности феодального землевладения того времени. Подданные, а также муниципальные и церковные организации могли пользоваться землей только с разрешения короля и в обмен на это несли определенные феодальные повинности, которые различались в зависимости от статуса держателей земли. Так, например, дворяне и рыцари были обязаны участвовать в военных кампаниях короля (несли военную повинность), церковные организации выполняли определенные религиозные обязанности в интересах короля, свободные крестьяне несли натуральные повинности, т.е. были обязаны отдавать часть урожая (впоследствии натуральная повинность была заменена денежной). После Нормандского завоевания в 1066 г. большая часть английских земель была передана королем в пользование графам и баронам, которые содержали собственные армии, заседали в королевском совете и являлись судьями на вверенных им территориях. Владельцы земли (лорды), назначенные королем, могли передавать землю в пользование своим вассалам. Королевский титул и право пользования землей, принадлежавшие лордам, являлись неразрывными. Король в любой момент мог передать титул и земли другому владельцу.

В случае смерти барона или графа земля передавалась их наследникам либо иным лицам, назначенным королем. «Впоследствии, однако, земля стала передаваться в наследуемое владение и после смерти держателя переходила к его наследнику после уплаты в казну определенной денежной суммы, а в том случае, если наследник являлся несовершеннолетним, король пользовался своими феодальными привилегиями и получал доход с земельного участка до достижения наследником совершеннолетия»¹Ковалев С.И. Доверительное управление имуществом в зарубежном и российском праве: Дис.... канд. юр. наук. М., 1999. С. 17.. Согласно праву наследования в случае смерти владельца земли она переходила в наследство старшему сыну наследодателя, что исключало возможность участия в наследовании других наследников. При этом в качестве наследников не могли выступать родители и иждивенцы наследодателя. Помимо этого все землевладельцы были обязаны нести военную службу, а их жены и несовершеннолетние дети не могли владеть землей, доходы от использования которой поступали соответственно лорду или королю. Сложившаяся ситуация привела к необходимости создания правового механизма, при котором могли бы быть обеспечены права наследников (в том числе несовершеннолетних детей и супруги) владельца земли, что и привело к возникновению правового института доверительной собственности, когда земля передавалась титульному наследнику (наследнику по закону) и он был обязан, исполняя волю наследодателя, обеспечивать интересы других наследников.

Следует также указать, что одной из предпосылок возникновения института траста послужил королевский запрет на отчуждение земель в пользу церкви. В случае, если земля передавалась во владение церкви, лорд или король автоматически теряли свои феодальные права, ведь церковь являлась организацией, а следовательно, возможность оборота земли, принадлежавшей ей, и получения доходов от ее использования королем или лордом ограничивалась, поскольку такие понятия, как «несовершеннолетие» или «смерть владельца», к организации (церкви) были неприменимы. При использовании же конструкции доверительной собственности земля передавалась уже не церкви, а определенным лицам, которые были обязаны пользоваться ею в интересах церкви.

Помимо вышеперечисленных причин следует отметить и своеобразие английского общего права (common law). «По своему происхождению общее право — это право, которое никто не вводил и никто не принимал, оно не является правом, официально провозглашаемым государством, и поэтому ближе к правовым обычаям и представляет собой, по существу, неписаное право»²Романов А.К. Правовая система Англии. М: Дело 2000. С. 65.. «Общее право — это англо-американская правовая традиция. Это традиция судейского и юридического мышления. Скорее, это особые приемы разрешения правовых проблем, чем фиксированная совокупность определенных правил и норм». Широкое применение местных норм и обычаев и закрепление их в нормативных решениях судов приводили к созданию судебных прецедентов, а при отсутствии централизованного государственного нормотворчества — целой правовой системы. Фактически суды являлись основными нормотворческими и правоприменительными органами феодальной Англии. Они принимали свои решения во многом под влиянием местных норм и обычаев отдельных провинций и селений, а судебные прецеденты (решения) становились правовыми актами — своего рода образцами, к которым суды обращались при разрешении похожих споров. Институт доверительной собственности в таких условиях получил широкое распространение.

В дальнейшем особое влияние на развитие института доверительной собственности оказало появление в Англии, помимо общего права, новой правовой системы — права справедливости (law of equity). Суд Лорда канцлера мог выносить судебные решения, не принимая во внимание систему общего права, а основываясь лишь на общих принципах права и представлениях о должном. «Система судов справедливости появилась в результате дальнейшего развития обычая подачи заявлений непосредственно королю в тех случаях, когда заявители не могли защитить свои права или разрешить спор в судах общего права». Формально на тот момент не существовало какой-либо официально установленной формы заявлений, подаваемых в суд справедливости. Заявления подавались в тех случаях, когда невозможно было разрешить спор, основываясь на источниках общего права; невозможно было полностью или адекватно возместить ущерб, основываясь на средствах судебной защиты системы общего права; если спор не был подсуден судам общего права (например, когда одной из сторон спора являлся иностранный торговец).

В отличие от заявлений, подаваемых в суды общего права, при подаче заявлений в суд Лорда канцлера первоначально не требовалось соблюдения какой-либо официально установленной формы. Однако в дальнейшем стали устанавливаться специальные требования к оформлению письменных заявлений в суд справедливости. В середине XIV в. суд Лорда канцлера был официально обозначен как независимая от судов общего права судебная инстанция. К этому моменту подсудность судов общего права и права справедливости была уже четко разграничена. Не вдаваясь более подробно в причины возникновения такой системы, необходимо отметить, что право справедливости коренным образом повлияло на становление института доверительной собственности. Первоначально судебные требования бенефициара носили обязательственный характер (в качестве собственника признавался только доверительный собственник), однако суды справедливости постепенно начали признавать право собственности и за бенефициаром, наделяя его правомочиями вещного характера. «Если суд «общего права» признавал собственником определенное лицо, что нарушало права других лиц или противоречило сложившимся требованиям, «суд справедливости» мог признать это лицо доверительным собственником в пользу третьего лица»³Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993. С. 40.. При этом собственниками признавались и доверительный собственник (legal ownership), и бенефициар (equitable ownership).

Одним из основополагающих этапов развития института доверительной собственности явилось принятие в 1535 г. (во времена правления Генриха VIII) Статута о доверительной собственности (Statute of Uses). Основным мотивом принятия данного статута явилась «необходимость конфискации земель, которые формально принадлежали подданным короля, но использовались исключительно в интересах церкви, что было возможно благодаря применению института доверительной собственности». Фактически данный статут мог привести к ликвидации доверительной собственности, поскольку он признавал собственником то лицо, в интересах которого использовалось имущество (бенефициара), а не доверительного управляющего. Статут не распространялся на движимое имущество, а применялся только по отношению к земле и другим недвижимым объектам. Тем не менее «судебная практика пошла по пути признания права собственности и за доверительным управляющим, и за бенефициаром, что послужило одной из причин «расщепления» права собственности». Статут не распространялся на отношения доверительной собственности в тех случаях, когда на доверительного управляющего возлагались определенные обязанности в отношении использования имущества (извлечение прибыли, ремонт, уплата налогов, перечисление доходов бенефициару и т.д.).

С течением времени институт доверительной собственности постепенно развивался и использовался для регулирования различных общественных отношений. В частности, доверительная собственность стала широко использоваться для решения благотворительных задач (помощь престарелым и малоимущим, опека над больными, обучение сирот и т.п.), в предпринимательской деятельности. для обеспечения социальных гарантий и т.д.

Полностью в законодательном порядке институт доверительной собственности был урегулирован в XIX в., после принятия в 1893 г. Закона о доверительной собственности (Trustee Act). Основной смысл разработанной и законодательно закрепленной теории доверительной собственности, получившей название «траст» (trust), заключался в том, что «если право собственности на землю или движимое имущество было передано доверительному управляющему, который должен был управлять, владеть и распоряжаться данным имуществом в интересах определенных выгодоприобретателей, либо собственник земли или движимого имущества объявлял себя доверительным управляющим имуществом или землей в интересах выгодоприобретателей, суд должен был рассматривать таких выгодоприобретателей как равных собственников имущества, переданного в доверительное управление».

Правовые нормы, регулирующие трастовые отношения, в Великобритании постепенно закреплялись в различных законодательных актах, среди которых можно указать Закон о доверительной собственности 1925 г. (Trustee Act), Закон об имущественных правах 1925 г. (Law of property act), Закон об управлении имуществом 1925 г. (Administration of estates act), Закон о внесении изменений в нормативные правовые акты о трастах 1958 г. (Variation of trusts act) и Закон об инвестиционных правах доверительного управляющего 1961 г. (Trustees investments act). Положения, касающиеся создания и деятельности трастов, в актив которых входят земельные участки, содержатся в Законе о закрепленной земле 1925 г. (Settled land act).

В настоящее время институт доверительной собственности (траст) распространился на многие сферы правоотношений в странах англосаксонской правовой системы, представителями которой являются Соединенные Штаты Америки и Великобритания. Однако, несмотря на широкое распространение данного института, вопрос о его доктринальном понятии до сих пор представляется несколько неоднозначным и спорным. Некоторые зарубежные правоведы дают следующее определение: «вещная обязанность одного лица (доверительного управляющего), владеющего определенным имуществом, по управлению данным имуществом в интересах другого лица (выгодоприобретателя) или для продвижения каких-либо целей». В отдельных научных работах предлагается другой вариант понятия: «Траст существует в случае, если лицо, владеющее определенным имуществом на вещном праве, несет обязанность по управлению этим имуществом в интересах другого лица или лиц или для достижения какой-либо законной цели». Тем не менее, для того чтобы более подробно определить понятие «траст», необходимо обозначить некоторые характерные черты, присущие данному институту.

Во-первых, необходимо указать на порядок учреждения траста и основания возникновения обязательств по доверительному управлению имуществом. Соответствующие основания или юридические факты принято разделять на несколько категорий.

Возникновение правоотношения по воле сторон:
- передача имущества доверительному управляющему по воле учредителя в течение его жизни или после смерти. При этом воля учредителя на передачу имущества в траст после его смерти должна быть выражена в завещании. Передача имущества должна сопровождаться составлением документа, содержащего условия доверительного управления;
- заявление собственника имущества о том, что он принимает на себя обязательство по доверительному управлению указанным имуществом в интересах другого лица или для достижения какой-либо цели, не противоречащей действующему законодательству;
- использование права на назначение доверительного управляющего в интересах другого лица.
Возникновение правоотношения по доверительному управлению на основании закона или решения суда.

Во-вторых, в данных отношениях должен существовать доверительный управляющий, который имеет определенные вещные права в отношении имущества и несет перед бенефициаром обязательство по использованию имущества в его интересах или для достижения какой-либо цели, не противоречащей положениям закона. В случае, если доверительный управляющий не был назначен учредителем траста или прекратил исполнение своих обязанностей по каким-либо причинам (смерть, отказ от исполнения обязательств, недееспособность и т.д.), в обязательном порядке, предусмотренном законодательством или договором (актом) об учреждении траста, должен быть назначен новый доверительный управляющий.

В-третьих, должно существовать имущество, которое передается во владение доверительному управляющему (или уже находится в его владении) в соответствии с условиями учреждения траста. В соответствии с проектом Единообразного кодекса о трастах США в доверительное управление может передаваться любое движимое и недвижимое имущество, являющееся объектом права собственности, законных прав или прав, основанных на принципах справедливости, имущественные права, а также имущественные интересы (equitable interest), возникающие из трудовых соглашений, договоров страхования и иных договоров, т.е. фактически в доверительное управление может быть передано как имущество, так и имущественные права, а также имущественные интересы.

Но мнению С.И. Ковалева, «англо-американское право исходит из трех основных требований, предъявляемых к имуществу, передаваемому в доверительную собственность:

учредитель траста должен обладать правами на имущество, передаваемое в траст, в том числе правом отчуждения этого имущества;
имущество не должно быть исключено из имущественного оборота, т.е. может находиться в частной собственности и отчуждаться;
имущество должно обладать способностью к идентификации и должно быть точно определено».

Соответственно в доверительную собственность может передаваться имущество и имущественные права, отвечающие всем вышеперечисленным признакам.

В-четвертых, еще одним важным элементом доверительного управления является наличие бенефициара (выгодоприобретателя). При этом доверительный управляющий может являться также и одним из бенефициаров. Однако существует правило, в соответствии с которым единственный доверительный управляющий и единственный бенефициар не могут совпадать в одном лице. Траст может также учреждаться в интересах еще не родившихся к моменту его учреждения выгодоприобретателей. Право бенефициара на получение доходов от использования имущества, переданного в доверительное управление, может различаться в зависимости от условий учреждения траста. Размер дохода, который должен регулярно выплачиваться выгодоприобретателю, может быть четко определен в условиях учреждения траста (fixed entitlement) либо оставлен на усмотрение доверительного управляющего (discretionary trust). В последнем случае особое значение приобретает доверительный характер отношений между управляющим и выгодоприобретателем. Законом четко установлены случаи, когда в отношениях по доверительному управлению имуществом наличие бенефициара не обязательно. Это допускается в тех случаях, когда траст учрежден в целях осуществления благотворительной деятельности, для достижения каких-либо целей, не противоречащих законодательству, и для организации ухода за домашними животными. В остальных случаях отсутствие бенефициара влечет за собой недействительность траста.

Необходимо указать, что согласно классической теории доверительной собственности сторонами траста являются учредитель траста (settlor), доверительный собственник или управляющий (trustee) и выгодоприобретатель (beneficiary). Однако в зависимости от конкретного вида траста соотношение сторон может изменяться. Во многих случаях учредитель траста и выгодоприобретатель совпадают в одном лице. При учреждении некоторых видов благотворительных трастов выгодоприобретатель отсутствует вообще — его заменяет конкретная благотворительная цель. В деятельности инвестиционных трастов наблюдается разделение прав доверительного управляющего — выделяются права на распоряжение имуществом, права на использование имущества, а также права на осуществление контроля за правильностью использования и распоряжения имуществом траста. Соответственно появляются «попечители траста» (контроль и право распоряжения имуществом) и управляющие траста (использование имущества траста). Такая гибкость конструкции траста позволила применять его для регулирования различных видов отношений.

В зависимости от регулируемых с использованием конструкции трастов общественных отношений различные виды последних, закрепленные в законодательстве США и Великобритании, можно условно разделить на три группы.

1. Семейные трасты (family settlement trust), используемые для сбережения семейных активов и обеспечения прав несовершеннолетних наследников. Такой траст, к примеру, позволяет обеспечить права и интересы детей учредителя траста, причем как живущих, так и еще не родившихся. В Великобритании до 1964 г. траст, учрежденный в интересах еще не родившихся детей, противоречил положениям Закона против бессрочного владения (Rule against perpetuities). Бенефициарами траста становились еще не родившиеся дети, а траст фактически являлся учрежденным под условием — событие (рождение ребенка) могло наступить, а могло и нет. Кроме того, цели учреждения траста и конкретный бенефициар не могли быть определены с достаточной степенью точности. В 1964 г. в Великобритании, Гонконге, Северной Ирландии. Новой Зеландии и некоторых американских штатах (Коннектикут, Кентукки. Мериленд, Огайо, Пенсильвания и др.) в действующий Закон против бессрочного владения были внесены изменения, с тем чтобы определить срок, в течение которого должно было наступить условие действительности траста (рождение ребенка). Помимо этого, в штатах Калифорния. Огайо, Айдахо, Техас, Оклахома и Вашингтон были приняты поправки, позволяющие использовать доктрину «cy-pres»⁴Суть доктрины «cy-pres» заключается в том, что в случае отсутствия конкретной благотворительной цели учреждения траста или появления незадействованных активов вопрос о выборе соответствующей благотворительной цели и способа использования активов траста перелается на усмотрение суда., что позволило судам изменять цели деятельности траста в случае нарушения положений Закона против бессрочного владения. Разновидностью семейных трастов являются так называемые завещательные трасты (testamentary trust). Учреждение завещательного траста позволяет избежать процедуры принятия наследства (соответственно не уплачивая высокие налоги на наследуемое имущество) и оградить интересы желанных наследников (обойдя правило о законных наследниках).

2. Целевые трасты (trust for purposes), учрежденные для решения определенных задач и достижения определенных целей. В зависимости от характера задач и намеченных целей учреждения траста последние разделяются на учрежденные для решения благотворительных задач и учрежденные в частных целях.

Так же как и в Англии, положения общего права США допускают использование трастов в качестве альтернативы созданию фондов пожертвований или благотворительных организаций для осуществления благотворительной деятельности. Выбор конкретного направления благотворительной деятельности может быть возложен на доверительного управляющего. Вопрос по поводу благотворительного характера деятельности траста остается до сих пор весьма спорным. Сам термин «благотворительность» вызывает много вопросов. Впервые данное понятие было определено в преамбуле к Закону Великобритании о доверительной собственности, учрежденной в благотворительных целях, от 1601 г. Данный закон относит к благотворительным следующие цели: помощь престарелым, недееспособным и малоимущим; опека и попечительство над больными и ранеными ветеранами; содержание общедоступных и бесплатных средних образовательных учреждений, а также школ, организованных при университетах; ремонт и поддержание в исправном состоянии мостов, портовых строений, гаваней, дорог, мостовых, береговых насыпей и церквей; обучение и благоустройство сирот; попечение, дотации или содержание исправительных учреждений; поддержка начинающих торговцев и ремесленников; помощь и забота о заключенных или пленных; помощь малоимущим путем уплаты за них различных налогов, в том числе на содержание армии. В дальнейшем по мере развития законодательства и судебной практики Палатой лордов Великобритании были обозначены четыре направления благотворительной деятельности: забота о нищих, содействие образованию, содействие религии, иная деятельность в интересах общества.

Последнее направление благотворительной деятельности представляет наибольший интерес, поскольку в его определении отсутствует определенная благотворительная цель, а обозначено лишь общее направление благотворительной деятельности: «в интересах общества». Примерами такой общественно полезной деятельности являются забота о престарелых и недееспособных, содержание животных, содействие промышленности или сельскому хозяйству, медицинская и психологическая помощь работникам правоохранительных органов и военным. Однако не будет являться благотворительной такая деятельность, которая направлена на достижение политических целей, расовую или половую дискриминацию. Траст также не будет признан благотворительным, если благотворительная деятельность является лишь одним из видов его деятельности.

При определении того, является ли деятельность конкретного траста благотворительной или нет, в США решающую роль играет местное законодательство и судебная практика судов штатов, а также ранняя судебная практика английских судов. В случае, если конкретная благотворительная цель деятельности траста потеряла свою актуальность или для решения определенной благотворительной цели не требуется использования всех активов траста и если учредитель траста не предусмотрел порядка действий в такой ситуации, английские суды и большинство судов США будут применять доктрину «су-pres» и использовать незадействованные активы траста для решения иных благотворительных задач.

По законодательству Великобритании имущество может быть использовано для деятельности частных некорпоративных обществ (например, теннисных или гольф-клубов) путем учреждения доверительной собственности в их пользу. Однако договор доверительного управления имуществом в таких случаях считается действительным, только если срок его действия не превышает максимального срока, установленного Законом против бессрочного владения, или доверительный управляющий или члены общества имеют право полностью распоряжаться доверительной собственностью по своему усмотрению. Законодательство большинства американских штатов также признает правомерность использования конструкции доверительной собственности, учрежденной в пользу частного некорпоративного общества.

Особый интерес представляют так называемые почетные трасты, которые были учреждены в целях ухода за кладбищенскими могилами и захоронениями или ухода за домашними или дикими животными. В данном случае деятельность траста основана на личном отношении и желании доверительного управляющего, поскольку выгодоприобретатель фактически отсутствует. Если доверительный управляющий откажется от выполнения своих обязанностей или выполнение обязанностей станет невозможным ввиду того, что был превышен максимальный срок действительности траста, установленный Законом против бессрочного владения, он обязан передать имущество траста учредителю управления или его наследникам. Американская судебная практика также признала правомерность использования доверительной собственности в целях освобождения от рабства и поддержания мемориальных сооружений.

3. Предпринимательские трасты (nundinal trusts), используемые для осуществления предпринимательской деятельности. С 1738 по 1811 г., сделки по доверительному управлению имуществом в Англии использовались в основном в качестве альтернативы залоговым сделкам. Договор доверительного управления использовался для передачи имущества (обычно земельных участков) доверительному управляющему. Такой подход позволял должнику сохранять право собственности на переданное имущество до тех пор, пока он не прекращал выплату долга. В случае полного погашения долга доверительный управляющий возвращал имущество должнику. В противном случае доверительный управляющий продавал имущество и из полученной прибыли рассчитывался с кредиторами, а сумму, оставшуюся после расчетов, зачислял на счет должника. Такая юридическая конструкция фактически перестала использоваться в Англии с 1811 г., однако по-прежнему применяется в качестве гарантийного обеспечения при совершении сделок с землей в некоторых штатах США. С 1719 по 1844 г. сделки по доверительному управлению имуществом также использовались в Англии в качестве альтернативы созданию корпораций для участия в предпринимательской деятельности. С 1844 г. данная юридическая форма практически не используется в Англии, хотя с 1850 г. получила широкое распространение в США.

Первоначальной причиной использования таких договоров явилась сложность регистрации уставов корпораций, деятельность которых была связана с осуществлением сделок с землей, однако в дальнейшем такая конструкция стала использоваться в штате Массачусетс и ряде других штатов для ведения различных видов предпринимательской деятельности. При использовании так называемого массачусетского траста предполагается, что доверительный управляющий и выгодоприобретатель, владеющие доходными трастовыми сертификатами, во многом схожими с акциями корпораций (акционерных обществ), не отвечают по обязательствам траста, а кредиторы траста вправе обратить взыскание лишь на активы траста. В некоторых штатах использование такого траста запрещено законодательством, в других — разрешено, но лишь при условии, что доверительный управляющий осуществляет деятельность по управлению трастом независимо от выгодоприобретателей и последние не имеют права вмешиваться в деятельность траста.

Определенное распространение получил также иллинойский земельный траст (illinois land trust). Доверительному управляющему по трастовому договору передавался земельный участок с полномочиями по его продаже, сдаче в аренду и передаче в залог, которые регистрировались в специализированном государственном органе. В договоре не указывался выгодоприобретатель и соответственно его имя не заносилось в регистрационные документы. Однако в отдельном соглашении между выгодоприобретателем и управляющим указывалось, что последний позволит выгодоприобретателю владеть данным участком и будет осуществлять свои полномочия только с его согласия.

Трасты используются и в иных сферах предпринимательской деятельности. В случаях, когда необходимо выработать единую стратегию деятельности корпорации или скоординировать деятельность различных организаций, создается траст для голосования (voting trust). Для этого доверительному управляющему передаются пакеты акций таких компаний, а акционеры становятся выгодоприобретателями. Соответственно, получив в результате аккумуляции акций крупные или контрольные пакеты, доверительный управляющий получает возможность влиять на деятельность компаний.

Для обеспечения продолжения деятельности небольших товариществ или обществ после смерти основных участников или акционеров последние создают так называемый траст делового страхования. Если один из ключевых участников такой компании умирает, его доля в товариществе или пакет акций в корпорации передается в доверительное управление заранее определенному лицу, а наследники умершего становятся выгодоприобретателями.