Договор доверительного управления имуществом в российском и зарубежном праве

Содержание договора доверительного управления имуществом

Рассмотрев вопросы, связанные с понятием договора доверительного управления имуществом, сферой его применения и имуществом, которое может выступать в качестве объекта доверительного управления, необходимо перейти к освещению вопросов, связанных с содержанием договора доверительного управления имуществом, а именно: его существенными условиями, правами и обязанностями сторон, их ответственностью по договору.

Под содержанием договора в российском гражданском праве традиционно понимается совокупность всех его условий. Прежде всего необходимо рассмотреть те условия договора, которые закон называет в качестве существенных. К их числу ст. 1016 ГК РФ относит следующие: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форму вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора.

Итак, первым из существенных условий является условие о составе имущества, передаваемого в доверительное управление. Как уже было отмечено ранее, в доверительное управление может передаваться только имущество, отвечающее определенным критериям: индивидуально-определенное, непотребляемое в процессе использования и т.д. Перечисление в договоре конкретного имущества, передаваемого в доверительное управление, отвечает существу самого института доверительного управления, поскольку, во-первых, право собственности на указанное имущество сохраняется у учредителя и он вправе требовать от управляющего возврата переданного ему имущества по окончании срока договора, а во-вторых, имущество, передаваемое в управление, должно быть обособлено от иного имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Как замечает Н.Г. Маркалова, «состав передаваемого имущества очень четко определяется, поскольку по общему правилу имущество должно быть возвращено собственнику»¹Маркалова Н.Г. Договор доверительного управления имуществом в современном гражданском и банковском законодательстве // Журнал российского права. 1998. №12. С. 79..

Что касается передачи недвижимого имущества (земля, участки недр, обособленные водные объекты, отдельные здания и сооружения, нежилые помещения, объекты незавершенного строительства, воздушные и морские суда и т.д.), то возможность их индивидуализации в договоре не вызывает сомнений. Передача в доверительное управление имущественных комплексов (например, предприятий) осложняется тем, что необходимо подробно описать в договоре все имущество, входящее в его состав, которое может включать и такие объекты, которые по своим характеристикам и признакам не отвечают требованиям закона в отношении возможности их передачи в доверительное управление. В частности, к таким объектам могут относиться движимое имущество, денежные средства, права требования, долги и т.д.

Следующим существенным условием договора является наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого учреждается доверительное управление. Как уже говорилось ранее, договор доверительного управления следует рассматривать в качестве договора в пользу третьего лица, с учетом чего указание такого лица в договоре представляется необходимым, а отнесение данного условия к числу существенных — обоснованным. Кроме того, следует заметить, что доверительный управляющий не может выступать в качестве учредителя или выгодоприобретателя по договору, поскольку это противоречит правовой природе складывающихся в данном обязательстве отношений.

К числу существенных условий договора доверительного управления законом отнесен срок. В частности, установлено, что договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий 5 лет, а для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. В этой связи необходимо отметить правильность установления предельного срока действия договора доверительного управления. Ведь, как уже отмечалось ранее, доверительному управляющему по договору предоставляются значительные полномочия по управлению имуществом, в частности возможность распоряжения и владения им. а отсутствие срока в таких отношениях неизбежно привело бы к использованию данного вида договора в целях скрытого отчуждения имущества, т.е. появлению так называемых отношений квазисобственности. Это возможно благодаря наличию определенных пробелов в законодательном регулировании отношений по доверительному управлению имуществом. В частности, как отмечает Ю.А. Метелева, «доверительный управляющий, по существу, является собственником в отношении переданного ему в управление имущества в течение срока действия договора за теми ограничениями, которые установлены ему в законе и договоре»²Метелева Ю.А. Номинальное держание и доверительное управление на рынке ценных бумаг // Право и экономика. 1998. № 9. С. 22.. И хотя данный автор, по-видимому, введенный в заблуждение полнотой полномочий доверительного управляющего, ошибается, относя данное правоотношение к разряду абсолютных, тем не менее правильно отмечает тот факт, что неопределенность срока действия договора доверительного управления, с одной стороны, неизбежно повлечет за собой возможные злоупотребления со стороны управляющего, а с другой — позволит собственнику фактически передавать имущество другим лицам, оставаясь владельцем лишь формально, либо использовать данное обязательство в целях избежания налогообложения, ухода от гражданско-правовой ответственности и совершения других неправомерных действий. Следует сказать, что общеизвестная проблема, связанная с передачей имущества так называемым офшорным компаниям на основе договоров доверительной собственности (траста), во многом базируется именно на неопределенности срока, в течение которого такое имущество будет находиться в доверительной собственности.

Размер и форма вознаграждения доверительного управляющего также относятся к существенным условиям договора доверительного управления. Однако формулировка ст. 1016 ГК «если выплата вознаграждения предусмотрена договором» представляется не совсем правильной, ведь, как уже отмечалось ранее, данный вид договора следует относить к разряду возмездных, поскольку безвозмездное доверительное управление относится, скорее, к числу исключений.

Помимо условий, специально перечисленных в ст. 1016 ГК РФ, к существенным условиям договора доверительного управления имуществом в соответствии со ст. 432 ГК РФ следует отнести и условие о предмете договора, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Что касается предмета договора, то. как уже отмечалось ранее, он является сложным и состоит из двух объектов: во-первых, это имущество, передаваемое в доверительное управление, а во-вторых, действия доверительного управляющего по осуществлению управления имуществом. Это, в частности, касается конкретизации объема полномочий, предоставляемых доверительному управляющему, и определения действий, которые он должен совершать в отношении переданного ему в управление имущества.

Помимо определенных в законе существенных условий договора доверительного управления имуществом, без указания которых договор будет считаться незаключенным, следует также особо указать на условия, составляющие содержание договора и определяющие права и обязанности его участников.

Рассмотрение данного вопроса необходимо начать с исследования прав и обязанностей доверительного управляющего, составляющих содержание его обязательств по договору доверительного управления имуществом. В соответствии со ст. 1012 ГК РФ доверительный управляющий обязуется осуществлять управление имуществом, переданным ему, в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя.

Законодатель при определении обязанности доверительного управляющего использует понятие «интерес». Как таковое указанное понятие в гражданском законодательстве не раскрывается, хотя повсеместно используется. Как правильно подчеркивает Л.Ю. Михеева, «понятие интереса — одно из самых сложных в праве». По мнению Л.Г. Ефимовой, «цели доверительного управления можно условно разделить на два вида: «охранного» и «предпринимательского» характера. В первом случае выгодоприобретатель заинтересован в сохранности имущества и поддержании его в нормальном работоспособном состоянии. Во втором случае он предполагает получить определенные договором доходы от грамотного и профессионального использования имущества». Как указывалось ранее, учредитель управления перелает доверительному управляющему свое имущество и право реализации своих правомочий по управлению этим имуществом, а следовательно, он заинтересован, с одной стороны, в максимально эффективном использовании данного имущества, извлечении из него прибыли, доходов, продукции и т.д., а с другой — в сохранности данного имущества и переложении бремени содержания имущества (включающего, в частности, оплату расходов на ремонт имущества, налоговых сборов и т.д.) на доверительного управляющего. Интерес выгодоприобретателя (включая в данную категорию учредителя управления) сводится, во-первых, к сохранению имущества, а во-вторых, к извлечению из него максимально возможной пользы (доходов, плодов, продукции и т.д.). Следовательно, указание закона на то, что доверительный управляющий обязан действовать в интересах выгодоприобретателя, означает, что он обязан обеспечивать максимальную сохранность переданного ему имущества и в то же время стремиться к извлечению из него максимально возможной пользы. Во многих случаях такое сочетание представляется невозможным. В частности, категория «интерес» (в рамках договора доверительного управления) сама по себе тесно связана с понятием «цель доверительного управления». Именно указывая цель доверительного управления имуществом, учредитель проявляет свой интерес, делает его ясным для управляющего. Как уже отмечалось, договор доверительного управления имуществом можно условно разделить на два вида: «предпринимательский» и «законный». В первом случае основным интересом выгодоприобретателя является максимально эффективное управление имуществом, во втором — сохранение имущества. Цели доверительного управления значительным образом различаются применительно к одному или другому виду договора. Как отмечает В.В. Витрянский, «деятельность доверительного управляющего по осуществлению управления имуществом строится по нескольким функциональным направлениям, вытекающим из закона или договора и зависящим от целей доверительного управления, преследуемых в каждом конкретном случае». Именно поэтому указание в договоре цели доверительного управления во многом позволило бы снизить риск утраты или снижения стоимости имущества для учредителя управления и выгодоприобретателя, а также упростить определение вины и степени ответственности управляющего за совершение каких-либо действий, не соответствующих конкретным интересам учредителя (выгодоприобретателя), выраженных через указание цели управления. Это тем более важно, если принять во внимание отсутствие в большинстве случаев каких-либо «доверительных» отношений между учредителем (выгодоприобретателем) и доверительным управляющим, ведь, как уже отмечалось, договор доверительного управления имуществом не носит лично-доверительного характера.

Таким образом, содержание обязательства доверительного управляющего по договору составляет совершение им комплексного управления имуществом в интересах выгодоприобретателя. Здесь необходимо особо подчеркнуть комплексный характер действий управляющего, заключающийся не в совершении разрозненных и отдельных юридических и фактических действий в отношении переданного в управление имущества, а в последовательном совершении взаимосвязанных действий по реализации правомочий собственника, направленных на обеспечение сохранности имущества, извлечение от его использования максимально возможной выгоды, приумножение имущества.

Именно указанной обязанностью доверительного управляющего, составляющей основное обязательство по доверительному управлению имуществом, и обусловливаются дополнительные обязанности управляющего, перечисленные в законе.

Прежде всего это обязанность по совершению сделок с переданным в доверительное управление имуществом от своего имени, но с обязательным указанием на свой статус доверительного управляющего (ст. 1012 ГК РФ). Как уже замечалось ранее, широкий круг полномочий доверительного управляющего позволяет ему выступать перед третьими лицами в качестве «условного собственника» имущества, принадлежащего учредителю управления, однако обязанность по информированию третьих лиц о своем статусе управляющего позволяет, во-первых, в определенной степени обеспечить интересы третьих лиц, поскольку последние, обладая информацией о том, что сделку совершает не собственник, а управляющий, могут предполагать наличие каких-либо ограничений в полномочиях управляющего и соответственно потребовать у последнего подтверждения его полномочий, а во-вторых, обеспечить интересы собственника имущества, поскольку при несоблюдении указанной обязанности доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Доверительный управляющий обязан представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления (ст. 1020 ГК РФ). Необходимость информирования учредителя и выгодоприобретателя является вполне обоснованной, поскольку последние несут определенные риски, связанные с передачей имущества, и возможности реализации правомочий на него третьему лицу — доверительному управляющему. Однако формулировка указанного положения ст. 1020 ГК РФ представляется не совсем удачной, поскольку закон устанавливает только общее требование по информированию, не указывая при этом какие-либо общие сроки, которые стороны будут вправе изменить в договоре. Это еще более странно, учитывая, что закон не относит сроки представления доверительным управляющим отчета о результатах доверительного управления имуществом к числу существенных условий договора и не устанавливает какой-либо ответственности за их нарушение. Поэтому, на наш взгляд, было бы правильнее установить определенное диспозитивное правило, согласно которому предусмотреть общий порядок и сроки представления отчета доверительного управляющего и установить ответственность управляющего за нарушение соответствующих сроков, которая, например, может выражаться в предоставлении учредителю управления возможности одностороннего расторжения договора и взыскания убытков, причиненных этим, с доверительного управляющего.

Доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок (ст. 1021 ГК РФ). Возможность привлечения третьих лиц к совершению юридических и фактических действий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, представляется вполне обоснованной, учитывая, что договор доверительного управления не носит лично-доверительного характера, а обязательства по нему не являются неотъемлемо связанными с личностью кредитора. Более того, по общему правилу договор доверительного управления носит «предпринимательский» характер, поскольку в большинстве случаев управляющим по нему является коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Тем не менее указанная позиция законодателя представляется не вполне разумной, поскольку значительно снижает возможность для доверительного управляющего привлекать третьих лиц к совершению определенных действий с имуществом, которые он вправе совершать сам в ходе осуществления своей деятельности по договору. Учитывая изложенное, представляется более правильным предоставить доверительному управляющему право поручать другому лицу совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом, если иное не будет предусмотрено законом или договором, с одновременным возложением на него обязанности по информированию учредителя и выгодоприобретателя о соответствующем поручении.

Следующей обязанностью доверительного управляющего является проявление должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления при доверительном управлении имуществом (ст. 1022 ГК РФ). «При осуществлении своих прав и исполнении обязанностей доверительный управляющий обязан действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки зрения интересов лиц, назначенных выгодоприобретателями в соответствии с договором доверительного управления имуществом». Следует заметить, что закон определяет обязанность доверительного управляющего по проявлению должной заботливости об интересах выгодоприобретателя и учредителя управления, не конкретизируя и не расшифровывая данного понятия. Как правильно указывает М. Ясус, «принцип должной заботливости имеет противоречивые толкования, из-за чего усиливается наклонность доверительного управляющего использовать переданное имущество в своих собственных интересах», добавляя также, что «разные степени заботливости могут использоваться управляющим при ведении деятельности по доверительному управлению. Какая из них является обязательной для соблюдения, остается только догадываться».

Однако исходя из содержания прав и обязанностей доверительного управляющего можно прийти к выводу, что должная заботливость последнего должна выражаться, во-первых, в четком соблюдении интересов выгодоприобретателя и учредителя управления, а во-вторых, в таких действиях управляющего, которые в аналогичной ситуации были бы совершены самим собственником с целью сохранения имущества и извлечения из него прибыли. Доверительный управляющий в любом случае не вправе совершать с имуществом какие-либо юридические или фактические действия в собственных интересах или в интересах третьих лиц. Тем не менее позиция, согласно которой доверительный управляющий обязан действовать аналогично тому, как действовал бы собственник имущества, представляется не совсем обоснованной и не имеющей четкого правового обоснования. Прежде всего, необходимо указать на тот факт, что собственник может совершать с имуществом любые действия. рискованность которых может различаться значительным образом. Доверительный управляющий не может догадываться о том, какие действия предпринял бы собственник, если степень рискованности операций не будет четко определена в конкретном договоре доверительного управления. Степень риска операций, которые может совершать управляющий, можно определить через указание конкретной цели доверительного управления — будет ли оно направлено на максимально возможное сохранение имущества и минимальное приумножение его стоимости, или же, наоборот, оно будет направлено на максимальное приумножение имущества, извлечение из него максимальной выгоды за счет совершения более рискованных операций и т.д. Преодоление данного недостатка правового регулирования требует более четкой конкретизации, во-первых, положения о должной заботливости доверительного управляющего, выражающейся в определении возможных действий, которые доверительный управляющий не вправе совершать, если таковое не будет согласовано между ним и учредителем (выгодоприобретателем), а во-вторых, оснований ответственности доверительного управляющего по договору.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ). Право доверительного управляющего на получение вознаграждения, как уже было сказано ранее, позволяет судить как о возмездности данного договора, так и его двусторонности. Прежде всего доверительный управляющий оказывает учредителю и выгодоприобретателю услугу и взамен получает право на вознаграждение, а кроме того, доверительный управляющий, являющийся индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией (ст. 1015 ГК РФ), осуществляет свою деятельность исключительно в целях систематического извлечения прибыли. Однако не совсем ясен вопрос, за счет каких средств такое вознаграждение будет выплачиваться доверительному управляющему.

Если говорить о такой цели доверительного управления, как использование переданного имущества в предпринимательской деятельности, то положение о выплате вознаграждения управляющему за счет средств, полученных от его управления, представляется вполне обоснованным. Кроме того, установление подобного условия неизбежно повлияло бы на увеличение экономической эффективности деятельности управляющего, ведь он был бы заинтересован в получении максимальной прибыли от использования имущества. Если же целью доверительного управления является прежде всего обеспечение максимальной сохранности переданного имущества и поддержание его стоимости, то ни о каких средствах, полученных от управления, говорить не приходится. Таким образом, вышеуказанное положение ст. 1023 ГК РФ не лишено недостатков, и вопрос об источниках выплаты вознаграждения доверительному управляющему следовало бы оставить на усмотрение сторон.

Касаясь вопроса об обязанностях учредителя управления, следует заметить, что некоторые авторы относят к таковым в том числе и обязанность по передаче имущества доверительному управляющему. Так, Л.Г. Ефимова указывает, что «по договору доверительного управления учредитель управления обязан передать доверительному управляющему имущество, определенное в договоре. Оно должно соответствовать условиям договора о качестве, количестве, местонахождении и иных признаках, позволяющих его индивидуализировать». С таким мнением нельзя согласиться, поскольку договор доверительного управления имуществом сконструирован как реальный договор, а значит, передача имущества является одним из условий его действительности. Таким образом, следует заметить, что передача имущества не охватывается договором и не входит в число обязанностей сторон, а является, по сути, юридическим фактом, вследствие которого у сторон договора возникают обязанности и права.

Следовательно, у учредителя управления существует лишь обязанность по выплате доверительному управляющему причитающегося ему вознаграждения и оплате расходов по доверительному управлению имуществом. Такой же позиции придерживается В.В. Витрянский: «реально у учредителя управления имеются лишь две конкретные обязанности: он должен обеспечить выплату доверительному управляющему причитающегося тому вознаграждения за услуги по управлению имуществом, а также возмещение расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом». Однако, рассматривая положения Гражданского кодекса о доверительном управлении имуществом (гл. 53 ГК РФ), можно прийти к выводу, что помимо указанных выше обязанностей учредителя управления последний также обязан воздерживаться от вмешательства в хозяйственную деятельность доверительного управляющего и каким-либо образом препятствовать доверительному управляющему в исполнении его обязанностей (изымать имущество, препятствовать в его пользовании, давать какие-либо указания и т.д.). Эта обязанность учредителя управления обеспечивается прежде всего предоставлением доверительному управляющему права на использование вещно-правовых способов защиты, в том числе и против собственника имущества (п. 3 ст. 1020 ГК РФ), права на получение информации об обременении залогом переданного в управление имущества (ст. 1019 ГК РФ).

Указанная позиция подтверждается и тем, что, во-первых, доверительный управляющий, выступая в качестве предпринимателя, несет повышенную ответственность (ст. 1022 ГК РФ), а значит, должен самостоятельно принимать решения о совершении тех или иных юридических или фактических действий с имуществом и соответственно не обязан подчиняться требованиям и указаниям учредителя управления о порядке и способах управления переданным имуществом, если это не будет специально оговорено в договоре доверительного управления имуществом, а во-вторых, тем, что учредитель управления, передавая имущество в доверительное управление, утрачивает в течение срока действия договора возможность реализации своих полномочий и не вправе каким-либо образом отчуждать имущество или изымать его из сферы хозяйственной деятельности управляющего.