Уголовное право. Особенная часть (главы XI-XXI)

Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы (ст. 328 УК РФ)

В 1997 г. было зарегистрировано 1162, в 1998 г. - 1232, в 1999 г. - 1284, в 2000 г. - 1853, в 2001 г. - 1780, в 2002 г. - 1784, в 2003 г. - 1716, в 2004 г. - 2173, в 2005 г. - 2370, в 2006 г. - 1711, в 2007 г. - 1201, в 2008 г. - 1173 преступления, предусмотренных ст. 328 УК РФ.

Часть 1 ст. 328 УК РФ предусматривает ответственность за уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы.

Непосредственный объект преступления — установленный порядок формирования Вооруженных Сил и других войск РФ и реализации обязанности прохождения гражданами воинской службы как составляющей порядка управления.

В соответствии с Законом о воинской обязанности и военной службе призыву на военную службу подлежат граждане РФ мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

Освобождаются от призыва на военную службу граждане РФ мужского пола призывного возраста: признанные не годными или ограничено годными к военной службе по состоянию здоровья; проходящие или прошедшие военную или альтернативную гражданскую службу; прошедшие военную службу в вооруженных силах другого государства; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; граждане, являющиеся сыновьями (родными братьями) военнослужащих, погибших в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и др.

Отсрочка от призыва на военную службу регламентируется указанным Законом о воинской обязанности и военной службе.

Объективная сторона преступления характеризуется бездействием — уклонением от призыва на военную службу при отсутствии оснований для освобождения от этой службы. Уклонением от призыва считается неявка по повестке военного комиссариата о призыве на военную службу в указанный срок без уважительных причин. Способ уклонения сам по себе для уголовной ответственности значения не имеет, однако, если оно совершается путем предоставления поддельных документов, содеянное дополнительно квалифицируется пост. 327 УК РФ. Уважительными причинами неявки военнообязанного на призывной пункт в соответствии с Законом о воинской обязанности и военной службе являются: заболевание или увечье гражданина, связанные с утратой трудоспособности; тяжелое состояние здоровья или смерть близкого родственника (отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата или родной сестры, дедушки, бабушки) или усыновителя гражданина; препятствие, возникшее в результате непреодолимой силы (например, стихийного характера) или иное не зависящее от воли гражданина обстоятельство; иные причины, признанные уважительными призывной комиссией или судом.

Основные вопросы квалификации уклонения от призыва на военную службу и уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы рассматриваются в постановлении № 3 Пленума ВС РФ от 3 апреля 2008 г. «О практике рассмотрения судами уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы». Так, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что в соответствии с законом лицо не подлежало призыву на военную службу или подлежало освобождению от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу либо имелись основания для отсрочки от призыва на военную службу, которые существовали до уклонения от призыва на военную службу, суд постановляет оправдательный приговор ввиду отсутствия в деянии состава преступления. В случаях, когда предусмотренные законом основания, при наличии которых граждане не призываются на военную службу, возникли в период уклонения от призыва на военную службу (например, в случае рождения у гражданина второго ребенка или поступления лица в государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования и обучения по очной форме), суд освобождает лицо от наказания в связи с изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных в ст. 80.1 УК РФ.

В соответствии с л. 3 ст. 23 Закона о воинской обязанности и военной службе не подлежат призыву на военную службу граждане, отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд. Следует обратить внимание на необходимость в двухнедельный срок сообщать в военные комиссариаты сведения о прекращении ими уголовных дел в отношении граждан, состоящих или обязанных состоять на воинском учете, а также о вступивших в законную силу приговорах в отношении их с направлением в военные комиссариаты воинских документов граждан, осужденных к обязательным работам, исправительным работам, ограничению свободы, аресту или лишению свободы (п. 6 ст. 4 Закона о воинской обязанности и военной службе).

Ответственность за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328 УК РФ, наступает независимо от способа его совершения, а также от того, уклонялся ли призывник только от очередного призыва на военную службу или имел цель совсем избежать несения военной службы по призыву.

Уклонение от призыва на военную службу может быть совершено путем неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или в военный комиссариат (военный комиссариат субъекта РФ) для отправки к месту прохождения военной службы. При этом уголовная ответственность наступает в случае, если призывник таким образом намерен избежать возложения на него обязанности нести военную службу по призыву. Об этом могут свидетельствовать, в частности, неоднократные неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, в период очередного призыва либо в течение нескольких призывов подряд, неявка в военный комиссариат по истечении действия уважительной причины.

Самовольное оставление призывником сборного пункта до отправки его к месту прохождения военной службы в целях уклонения от призыва на военную службу подлежит квалификации по ч. 1 ст. 328 УК РФ.

Как уклонение от призыва на военную службу следует квалифицировать получение призывником обманным путем освобождения от военной службы в результате симуляции болезни, причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство), подлога документов или иного обмана.

При решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, суду необходимо установить факт надлежащего оповещения призывника о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

При этом следует иметь в виду, что оповещение призывников о явке на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также для повторного прохождения призывной комиссии по окончании срока действия предоставленной отсрочки от призыва на военную службу осуществляется повестками военного комиссариата. Вручение призывнику повесток производится под расписку и только установленными законодательством лицами.

В случае направления призывной комиссией призывника на стационарное или амбулаторное медицинское обследование (лечение) надлежащим оповещением следует считать вручение ему под личную подпись направления, в котором назначается срок явки в военный комиссариат для повторного медицинского освидетельствования и прохождения призывной комиссии после предполагаемого срока завершения этого обследования (лечения).

Отказ призывника от получения повестки военного комиссариата или направления призывной комиссии под расписку с целью уклониться таким образом от призыва на военную службу подлежит квалификации по ч. 1 ст. 328 УК РФ.

При отграничении уклонения от призыва на военную службу (ч. 1 ст. 328 УК РФ) от неисполнения гражданами обязанностей по воинскому учету (ст. 21.5 КоАП РФ) следует устанавливать, с какой целью лицо не исполняет возложенные на него обязанности.

Преступление считается оконченным с момента неявки лица в установленное время и в установленное место по повестке военного комиссара или вызову военного комиссариата для призыва на военную службу.

Субъект преступления — достигший 18-летнего возраста гражданин РФ, обязанный по закону нести военную службу.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо сознает, что уклоняется от призыва на военную службу при отсутствии у него законных оснований для освобождения от нее, и желает этого.

Часть 2 ст. 328 УК РФ устанавливает ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы. Данный уголовно-правовой запрет основан на конституционной норме (ч. 3 ст. 59 Конституции РФ) о том, что в случае, если убеждениям или вероисповеданию гражданина РФ противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях он имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Такую службу освобожденные от военной службы несут, например, на стройках, в медицинских учреждениях.

Правовые основы и регламентация прохождения альтернативной гражданской службы регулируются Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе», а также Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 28 мая 2004 г. № 256.

Альтернативная гражданская служба есть «особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемый гражданами взамен военной службы по призыву». Гражданин имеет право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в следующих двух случаях: 1) если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию и 2) если он относится к коренному малочисленному народу, ведет традиционный образ жизни, осуществляет традиционное хозяйствование и занимается традиционными промыслами.

На альтернативную гражданскую службу направляются граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, которые не пребывают в запасе, имеют право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, лично подали заявление в военный комиссариат о желании заменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой и в отношении которых призывной комиссией принято соответствующее решение. На альтернативную гражданскую службу не направляются граждане, которые: 1) имеют основания для освобождения от призыва на военную службу, 2) не подлежат призыву на военную службу и 3) имеют основания для предоставления отсрочки от призыва на военную службу.

При определении вида работы, профессии, должности, на которых может быть занят гражданин, направляемый на альтернативную гражданскую службу, и места ее прохождения учитываются образование, специальность, квалификация, опыт предыдущей работы, состояние здоровья, семейное положение гражданина, а также потребность организаций в трудовых ресурсах.

Объективная сторона преступления состоит в бездействии — уклонении от прохождения альтернативной гражданской службы.

Началом альтернативной гражданской службы гражданина считается день его убытия к месту прохождения альтернативной службы, указанный в предписании военного комиссариата.

Окончанием альтернативной гражданской службы считается день прекращения работодателем срочного трудового договора с гражданином при его увольнении с альтернативной гражданской службы, при этом срочный трудовой договор с гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, должен быть прекращен работодателем вдень истечения срока его альтернативной службы (в соответствии с Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе» срок такой службы устанавливается в пределах от 18 до 42 месяцев в зависимости от категорий граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу и места ее прохождения).

Гражданин, направляемый на альтернативную гражданскую службу, является в военный комиссариат в срок, указанный в повестке военного комиссариата, и получает под расписку предписание для убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы, куда он обязан явиться в указанные в предписании сроки.

В связи с этим рассматриваемое преступление является оконченным с момента неприбытия без уважительных причин (например, болезнь направляемого на альтернативную гражданскую службу) к месту прохождения альтернативной гражданской службы. Преступление будет считаться также оконченным и с момента самовольного без уважительных причин прекращения гражданином прохождения альтернативной гражданской службы до истечения срока такой службы и его увольнения с этой службы.

Субъект преступления — лицо, достигшее 18-летнего возраста, которому на законных основаниях военная служба заменена альтернативной гражданской службой.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что уклоняется от альтернативной гражданской службы, и желает этого.

В соответствии с указанным постановлением Пленума ВС РФ от 3 апреля 2008 г., если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что в соответствии с законом лицо не могло быть направлено на альтернативную гражданскую службу ввиду наличия оснований, при которых лицо не призывается на военную службу, суд постановляет оправдательный приговор за отсутствием в деянии состава преступления. В случаях, когда в период уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы возникли предусмотренные ст. 23 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» основания для увольнения с нее, суд освобождает лицо от наказания в связи с изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных в ст. 80.1 УК РФ.

При совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 328 УК РФ, лицо имеет цель полностью уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. В случае установления у лица такой цели фактическая продолжительность незаконного пребывания вне места службы (день, неделя, месяц и т.п.) для квалификации содеянного им значения не имеет.

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы на определенный период (например, на один месяц), по истечении которого лицо возвращается к месту прохождения альтернативной гражданской службы, не образует состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 328 УК РФ. В этом случае лицо может быть привлечено к дисциплинарной ответственности за нарушение трудового законодательства. При этом следует иметь в виду, что в срок альтернативной гражданской службы не засчитываются периоды времени, указанные в п. 5 ст. 5 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» (в частности, прогулы, т.е. отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня).

Способами совершения преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 328 УК РФ, с учетом особенностей трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, являются, в частности, неявка без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки, самовольное оставление места работы (рабочего места), неявка в срок без уважительных причин на работу, отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, в том числе отказ заключить срочный трудовой договор, досрочное увольнение с альтернативной гражданской службы путем обмана.