Уголовное право. Особенная часть (главы I-X)

Контрабанда (ст. 188 УК РФ) - утратила силу

Часть 1 ст. 188 УК РФ предусматривает ответственность за контрабанду, т.е. перемещение в крупном размере через таможенную границу РФ товаров или иных предметов, за исключением указанных в ч. 2 названной статьи, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием¹ Нормативное положение ч. 1 ст. 188 УК РФ признано не соответствующим Конституции РФ в той мере, в каком оно позволяет — во взаимосвязи с примечанием к ст. 169 УК РФ — при привлечении к уголовной ответственности за контрабанду, совершаемую путем перемещения через таможенную границу РФ недекларированной или недостоверной декларированной иностранной валюты и (или) валюты РФ в крупном, т.е. превышающем в эквиваленте 250 тыс. руб., размере, признавать его таковым исходя из всей перемещаемой суммы, включая и ту ее часть, которую закон разрешает ввозить в РФ без письменного декларирования. Нормативное положение ч. 1 ст. 188 УК РФ — в той мере, в какой постановлением Конституционного Суда РФ от 27 мая 2008 г. № 8-П оно признано не соответствующим Конституции РФ, — утрачивает силу и неподлежит применению, а основанные на нем решения судов и иных органов подлежат пересмотру в соответствии с ч. 2 ст. 54 Конституции РФ. См.: Постановление КС РФ от 27 мая 2008 г. № 8-П // СЗ РФ. 2008. № 24. Ст. 2891.

Контрабанда — достаточно распространенное преступление. Так, в 1997 г. было зарегистрировано 3375, в 1998 г. - 525, в 1999 г. - 3982, в 2000 г. - 4371, в 2001 г. - 3860, в 2002 г. - 3498, в 2003 г. - 3752, в 2004 г. - 3612, в 2005 г. - 4390, в 2006 г. - 6926. в 2007 г. - 6983, в 2008 г. - 7986 таких преступлений (включая его квалифицированный и особо квалифицированный виды, предусмотренные ч. 2, 3 и 4 ст. 188 УК РФ); при этом следует отметить, что специалисты не без основания говорят о высокой степени латентности данного преступления.

Объект преступления — установленный порядок внешнеэкономической деятельности, направленный на обеспечение товарооборота через таможенную границу, а проще говоря, порядок перемещения товаров через таможенную границу РФ.

Предмет контрабанды — товары и предметы, перемещаемые через таможенную границу РФ. Предметом контрабанды, наказуемой по ч. 1 ст. 188 УК РФ, являются любые товары или предметы, за исключением перечисленных в ч. 2 этой статьи (т.е. за исключением, например, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных или взрывчатых веществ, вооружения, взрывных устройств, огнестрельного оружия или боеприпасов и других предметов, которые будут рассмотрены при характеристике квалифицированного состава данного преступления).

Крупный размер контрабанды определяется в примечании к ст. 169 УК РФ. Она признается совершенной в крупных размерах, если стоимость перемешенных товаров превышает 1 млн. 500 тыс. руб.

Объективная сторона характеризуется: 1) действием (перемещением через таможенную границу РФ товаров или иных предметов в крупном размере; 2) способом (помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированным или недостоверным декларированием.

Одним из самых ключевых для определения состава контрабанды понятий является понятие таможенной границы РФ. Оно не совпадает полностью с понятием государственной границы. Согласно ст. 1 Закона РФ от 1 апреля 1993 г. № 4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации» Государственной границей РФ является линия и проходящая по этой линии вертикальная поверхность, определяющая пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного пространства) Российской Федерации, т.е. пространственный предел действия ее государстве иного суверенитета. В соответствии же со ст. 2 Таможенного кодекса РФ территория РФ составляет единую таможенную территорию РФ. Таможенная территория РФ также включает в себя находящиеся в исключительной экономической зоне РФ и на континентальном шельфе РФ искусственные острова, установки и сооружения, над которыми РФ осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством РФ. На территории РФ могут находиться создаваемые в соответствии с федеральными законами особые экономические зоны, являющиеся частью таможенной территории РФ. Товары, помещенные на территории особых экономических зон, рассматриваются как находящиеся вне таможенной территории РФ для целей применения таможенных пошлин, налогов, а также запретов и ограничений экономического характера, установленных законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, за исключением случаев, определяемых Таможенным кодексом РФ и иными федеральными законами. Пределы таможенной территории РФ, а также пределы территорий, указанных в п. 2 и 3 ст. 2 Таможенного кодекса РФ, являются таможенной границей. Таможенная граница совпадаете Государственной границей РФ, за исключением пределов территорий, указанных в п. 2 и 3 ст. 2 Таможенного кодекса РФ.

Перемещение через таможенную границу товаров и (или) транспортных средств — это совершение действий по ввозу на таможенную территорию РФ или вывозу с этой территории товаров и (или) транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач.

Как уже отмечалось, обязательным признаком уголовно наказуемой контрабанды является способ перемещения через таможенную границу РФ товаров или иных предметов.

Перемещение товаров или иных предметов помимо таможенного контроля. Под таможенным контролем понимается совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства РФ (ст. 11 Таможенного кодекса РФ). Таможенный контроль проводится должностными лицами таможенных органов (таможен и таможенных постов РФ).

Перемещение товаров помимо таможенного контроля означает, что оно осуществляется не в определенных таможенными органами местах, а минуя их, или вне установленного времени производства таможенного оформления. Последнее представляет собой процедуру помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима в соответствии с требованиями и положениями Таможенного кодекса РФ.

Под сокрытием товаров от таможенного контроля понимается использование тайников либо других способов, затрудняющих обнаружение товаров, или придание одним товарам вида других. Под тайниками понимаются: а) места, специально изготовленные для сокрытия товаров от таможенного контроля, т.е. функциональным назначением которых является только незаконное перемещение товаров; б) места, специально оборудованные и приспособленные, т.е. подвергавшиеся конструктивным изменениям, разборке, монтажу и т.д. К первой разновидности тайников относится, например, помещение контрабандного товара в специальное устройство (приспособление), которое в свою очередь помещается внутри какого-либо предъявляемого таможенникам товара или предмета, для чего осуществляется предварительная разборка и сборка последних (например, пылесоса или стиральной машины).

Оригинальная разновидность тайника для контрабандных товаров была изобретена Чичиковым (и его компаньоном) — героем гоголевских «Мертвых душ»: «Действия начались блистательно: читатель, без сомнения, слышал так часто повторяемую историю об остроумном путешествии испанских баранов, которые, совершив переход через границу в двойных тулупчиках, пронести под тулупчиками на миллион брабантских кружев».

Под другими способами сокрытия товаров от таможенного контроля понимаются способы, при которых визуальное обнаружение товаров во время таможенного контроля также затруднительно.

Так, например, обнаружение не заявленной по установленной форме иностранной валюты среди личных вещей в чемодане физического лица в практике таможенных органов не рассматривается как сокрытие от таможенного контроля. Однако если такая валюта перемещалась под стелькой находившейся в чемодане туфли, такого рода перемещение, безусловно, относится к перемещению валюты с сокрытием от таможенного контроля. Выявление при личном досмотре физического лица по заявленной по установленной форме иностранной валюты, находящейся в кармане надетой на него одежды, не относится к категории перемещаемой с сокрытием от таможенного контроля. Если такая валюта была обнаружена при личном досмотре за подкладкой пиджака, в его действиях содержатся признаки сокрытия товара от таможенного контроля²См.: Таможенный кодекс Российской Федерации с постатейными материалами / под общ. ред. А.Н. Козырина. М., 2001. С. 797.. К числу таких же способов сокрытия товаров от таможенного контроля можно отнести и следующий: пассажирка авиалайнера спрятала два пакетика с золотым песком общим весом более трех килограммов под трусы, прикрепив их скотчем к ягодицам, но таможенники все-таки сумели обнаружить это золото при личном досмотре.

В практике таможенных органов встречались случаи перевозки наркотических средств в желудке контрабандиста, иностранной валюты или драгоценных камней во влагалище женщин — исполнителей этого преступления. Такие способы провоза через таможенную границу соответствующих предметов расцениваются как способы уклонения этих предметов от таможенного контроля.

Распространенным способом сокрытия товаров от таможенного контроля является и придание одним товарам вида других, т.е. существенное изменение внешних характерных признаков товаров, которые позволяют отнести их к товарам иного вида.

Перемещение через таможенную границу товаров или иных предметов с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации — это перемещение таких предметов с представлением таможенному органу РФ в качестве документов, необходимых для таможенных целей, поддельных документов, недействительных документов, документов, полученных незаконным путем, документов, содержащих недостоверные сведения, либо документов, относящихся к другим товарам и транспортным средствам, а также использование поддельного средства идентификации либо подлинного средства идентификации, относящегося к другим товарам и транспортным средствам; за исключением предоставления недостоверных сведений с целью неправомерного освобождения от таможенных платежей либо их занижения.

Недекларирование или недостоверное декларирование товаров и других предметов, перемещаемых через таможенную границу, — это незаявление по установленной форме (письменной, устной или иной) достоверных сведений либо заявление недостоверных сведений о провозимых товарах и других предметах. В связи с этим недекларирование иностранной валюты на сумму, превышающую установленную Банком России (и на которую физические лица имеют право провоза без представления таможенным органам документов, подтверждающих легальность их приобретения), относится к запрещенным способам контрабанды (и в случае сети размер превышения достигает определенного в примечании к ст. 169 УК РФ крупного размера контрабанды, содеянное квалифицируется как уголовно наказуемое деяние).

Часть 2 ст. 188 УК РФ предусматривает повышенную ответственность за контрабанду, т.е. перемещение через таможенную границу РФ наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ, радиационных источников, ядерных материалов, огнестрельного оружия, взрывных устройств, боеприпасов, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, стратегически важных сырьевых товаров или культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, если это деяние совершено помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием.

От контрабанды, предусмотренной ч. 1 ст. 188 УК РФ, его квалифицированный состав отличается по предмету преступления и размеру перемещаемых через таможенную границу предметов. Предметом такой контрабанды являются предметы, использование которых связано с посягательством на общественную безопасность (отравляющие, радиоактивные или взрывчатые вещества, вооружение, взрывные устройства, огнестрельное оружие или боеприпасы), здоровье населения (наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые вещества), на мир и безопасность человечества (ядерное, химическое, биологическое и другие виды оружия массового поражения, материалы и оборудование, которые могут быть использованы при сознании оружия массового поражения) и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу.

Понятие содержания таких предметов будет соответственно рассмотрено при характеристике преступлений против общественной безопасности и общественного порядка и преступлений против мира и безопасности человечества.

Для состава квалифицированной контрабанды не требуется и установления крупного размера перемещаемых через таможенную границу предметов, в связи с тем что опасность данного вида контрабанды связывается не с их стоимостью, а с их функциональным назначением (стратегически важные сырьевые товары и культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ).

К оружию массового поражения, в соответствии с международно-правовыми актами, относятся: ядерное (применение которого полностью запрещено, а производство ограничено), химическое и биологическое (производство которых полностью запрещается) оружие (предметное содержание этих видов оружия массового поражения, как уже отмечалось, будет рассмотрено при характеристике преступлений против мира и безопасности человечества).

К материалам и оборудованию, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, относятся: сырье, лабораторное или промышленное оборудование, а также технологии, которые могут служить для разработки, изготовления и испытания оружия массового поражения или средств его доставки. Перечень таких материалов и оборудования утверждается Правительством РФ и Президентом РФ.

Под стратегически важными сырьевыми товарами, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, понимаются товары, утверждаемые постановлениями Правительства РФ и указами Президента РФ. К ним, например, относятся: драгоценные металлы, сплавы и изделия из них; руды; драгоценные и полудрагоценные камни и изделия из них; некоторые цветные металлы; рыба, моллюски, икра частиковых, осетровых и лососевых пород; ракообразные; дикие животные, дикорастущие растения; слоновая кость; кораллы; лекарственное сырье растительного и животного происхождения; пшеница твердых и мягких сортов.

Культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила их перемещения через таможенную границу, — это предметы художественного, исторического и археологического достояния народов России и зарубежных стран, указанные в Законе РФ от 15 апреля 1993 г. № 4804-1 «О вывозе и ввозе культурных ценностей», включая и культурные ценности, не подлежащие вывозу из РФ (предметная характеристика этих ценностей была дана при анализе преступлений против собственности).

Часть 3 и 4 ст. 188 УК РФ предусматривают еще более строгую ответственность за контрабанду при особо отягчающих обстоятельствах. В ч. 3 это контрабанда, совершенная: а) должностным лицом с использованием своего служебного положения; б) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль. Часть 4 ст. 188 УК РФ предусматривает ответственность за контрабанду, совершенную организованной группой.

Понятие должностного лица дается в примечании 1 к ст. 285 УК РФ (и будет предметно рассмотрено при характеристике преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления). Под насилием при контрабанде понимаются применение физического насилия в виде побоев, умышленного причинения легкого, средней тяжести и тяжкого вреда здоровью, а также угроза физического насилия (включая и угрозу убийства). Причинение при этом умышленного тяжкого вреда здоровью потерпевшего или его убийство влечет ответственность по совокупности п. «в» ч. 3 ст. 188 и ст. 105 или ч. 4 ст. 111 УК РФ.

Понятие организованной группы при контрабанде понимается с учетом требований ч. 3 ст. 35 УК РФ.

Субъектом контрабанды является лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъектом преступления, предусмотренного п. «б» ч. 3 ст. 188 УК РФ, является специальный субъект, т.е. должностное лицо, осуществляющее контрабанду с использованием своего служебного положения.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что совершает действия, образующие объективную сторону рассматриваемого преступления, т.е. перемещает через таможенную границу РФ товары или иные предметы помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным, использованием документов или средств таможенной идентификации, либо если это сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием (при контрабанде, предусмотренной ч. 1 ст. 188 УК РФ, — крупный размер перемещаемых товаров или иных предметов; в составе, предусмотренном ч. 2, — специфический предмет преступления; в составах, предусмотренных ч. 3 и 4, — квалифицирующие обстоятельства этого преступления), и желает их совершить.

Контрабанду без отягчающих обстоятельств, т.е. предусмотренную ч. 1 ст. 188 УК РФ, следует отличать от административных правонарушений, также заключающихся в незаконном перемещении товаров и иных предметов через таможенную границу РФ. В первую очередь с незаконным перемещением товаров и (или) транспортных средств через таможенную границу РФ (ст. 16.1 КоАП РФ) и недекларированием либо недостоверным декларированием товаров и (или) транспортных средств (ст. 16.2 КоАП РФ). Основное отличие — в размере незаконно перемещаемых товаров или транспортных средств. Как уже отмечалось, состав уголовно наказуемой контрабанды, предусмотренной ч. 1 ст. 188 УК РФ, налицо в случае перемещения через таможенную границу указанных товаров и иных предметов лишь в случае, если это связано с их перемещением в крупном размере. Если же это происходит в меньших размерах, то содеянное образует указанные составы административных правонарушений.