Продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг

Продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации продукции, работ или услуг, представляют собой контрафактные действия хозяйствующего субъекта, направленные на получение экономических преимуществ в конкурентной борьбе.

Контрафактные действия характеризует прежде всего стремление конкурента за счет введения в оборот материальных носителей, в которых воплощены чужие результаты интеллектуальной деятельности либо средства индивидуализации, получить прибыль, не вкладывая средств в создание тех либо иных интеллектуальных продуктов. Контрафактный товар — это товар, являющийся самовольной подделкой.

Контрафакция как сугубо негативное явление уходит своими корнями в средние века, в годы начального развития книгопечатания, когда, по мнению В.Д. Спасовича, «вред, причиняемый контрафакциею, нельзя было подвести ни под одну из форм гражданских или уголовных тогдашнего положительного законодательства ни римского, ни канонического, ни народного обычая. Авторам, а главное издателям, предстояло одно только средство спасения от свирепствующей с возрастающею силой язвы контрафакции, а именно: обращаться к правительству и ходатайствовать у него о пожаловании, в виде милости, особых привилегий на исключительное право печатания и продажи книг, предполагаемых к изданию»¹Спасович В. Права авторские и контрафакция. СПб., 1865. С. 2-3..

Действующее российское законодательство пресекает контрафактные действия как с помощью правил законодательства об интеллектуальной собственности, так и с помощью норм законодательства о защите конкуренции. При этом правила законодательства об интеллектуальной собственности распространяются на все сферы гражданского оборота, в том числе и с участием граждан, а нормы законодательства о защите конкуренции — только на конкурентные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Понятие контрафактных действий по законодательству об интеллектуальной собственности раскрывается в п. 4 ст. 1252 ГК РФ. Согласно указанному пункту в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными.

Поскольку в содержательном плане контрафактные действия по смыслу подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» и п. 4 ст. 1252 ГК РФ фактически совпадают, так как законодатель использует выражения «или иное введение в оборот товара» и «или иное использование... материальных носителей», отличие между ними следует искать в юридически значимых последствиях указанных действий.

Для контрафактных действий по смыслу законодательства о защите конкуренции таковыми последствиями являются реальные или потенциальные убытки, причиненные другим хозяйствующим субъектам-конкурентам, либо реальный или потенциальный вред, нанесенный их деловой репутации.

Для контрафактных действий по смыслу законодательства об интеллектуальной собственности в качестве негативных последствий законодатель называет нарушение исключительного права на охраняемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Следует обратить внимание еще на одну особенность, характеризующую контрафактные действия по законодательству о защите конкуренции. Указанная особенность проявляет себя в формулировке подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции». Речь в ней идет по существу не о незаконном использовании во введенном в оборот товаре охраняемого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а о незаконном использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации при продаже, обмене или ином введении в оборот товара. В связи с отмеченным складывается впечатление, что законодатель рассматривает в качестве акта недобросовестной конкуренции и введение в оборот товаров с законным использованием в них охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, но при незаконном использовании последних в процессе такого введения. Поскольку в процессе продажи, обмена или иного введения в оборот товара могут быть задействованы, как представляется, только средства индивидуализации, фраза, касающаяся незаконного использования результатов интеллектуальной деятельности, лишается смысла. Таково буквальное толкование правила, содержащего формулу рассматриваемого акта недобросовестной конкуренции. Однако ориентироваться на него не стоит. Здесь явная недоработка законодателя, допустившего в формулируемой норме отклонение от действительного содержания акта недобросовестной конкуренции, которое считается таковым вследствие незаконного использования результатов интеллектуальной деятельности. Прежнее законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках содержало хотя и не безупречную, но вполне логичную формулировку, касающуюся введения в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Обратимся теперь к понятию товара и тем результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации, которые могут использоваться при его продаже, обмене или ином введении в оборот.

По смыслу нормы, закрепленной в п. 1 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции», под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. В свою очередь к объектам гражданских прав, согласно ст. 128 ГК РФ в ее современной редакции, относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

При этом результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ¹Результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, являясь по своему существу информационными продуктами, фактически способны к участию в обороте. Однако в силу мультиплицирующих свойств, присущих информационному продукту, такой оборот будет неконтролируемым. Юридической науке на современном этапе развития известны лишь два частноправовых механизма, обеспечивающих защиту интересов обладателя информационного продукта. Это установление режима исключительных прав и установление режима конфиденциальности. При этом режим исключительных прав, предполагая открытый характер информации, допускает оборот самих прав, точнее, их имущественной составляющей. Поэтому фразу «не могут отчуждаться или иным способом переходить от одного лица к другому» следует рассматривать как юридический запрет, но не как фактическую возможность отчуждения.. Анализ приведенной нормы в ее системной взаимосвязи с правилом подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» позволяет сделать вывод о том, что в качестве товара, в котором незаконно используются результаты интеллектуальной деятельности, выступают материальные носители, в которых или на которых указанные результаты и средства выражены.

Роль таких материальных носителей выполняют оригинальные экземпляры произведений, устройства, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений или животных, изделия, растения, животные, интегральные микросхемы, вывески, бланки, счета и иная документация, этикетки, упаковки товаров.

В качестве результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, выражаемых в названных выше материальных носителях, выступают:

произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ, базы данных, исполнения, фонограммы, воплощенные в соответствующих оригиналах или экземплярах;
изобретения, воплощенные в устройствах, веществах, штаммах микроорганизмов, культурах клеток растений или животных;
полезные модели, воплощенные в устройствах;
промышленные образцы, воплощенные в изделиях;
селекционные достижения, воплощенные в растениях или животных;
топологии интегральных микросхем, воплощенные в интегральных микросхемах;
фирменные наименования, воплощенные в вывесках, бланках, счетах и иной документации;
товарные знаки и знаки обслуживания, воплощенные в изделиях, этикетках, упаковках товаров;
наименования мест происхождения товаров, воплощенные в изделиях, этикетках, упаковках товаров, в бланках, счетах, иной документации;
коммерческие обозначения, воплощенные в вывесках, бланках, в счетах и иной документации.

По общему правилу использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации может только правообладатель, т.е. гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на такие результат или средство. Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Незаконным будет считаться использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, осуществленное без согласия правообладателя. Исключение составляют так называемые случаи свободного использования, закрепленные законом в отношении отдельных разновидностей охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Рассмотрим подробнее содержание исключительного права на отдельные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации применительно к их использованию, а также изъятия из сферы юридической монополии обладателей указанного права.

Использование объектов авторского права. Содержание исключительного права на произведение рассматривается законодателем в ст. 1270 ГК РФ. Согласно п. 2 указанной статьи использованием произведения независимо оттого, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:

воспроизведение произведения, т.е. изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного или более экземпляра трехмерного произведения²Речь в данном случае идет о переводе плоскостного изображения, являющегося результатом творческой деятельности, в объемное изображение и наоборот..

При этом запись в память ЭВМ также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения:

— распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

— публичный показ произведения, т.е. любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо оттого, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения:

импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
прокат оригинала или экземпляров произведения³Указанное правомочие не распространяется на программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката.;
публичное исполнение произведения, т.е. представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
сообщение в эфир, т.е. сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю;
сообщение по кабелю, т.е. сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);
перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработка, экранизация, аранжировка, инсценировка и т.п.).

Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, т.е. внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

Содержание перечисленных выше способов использования произведения раскрывается в ряде литературных источников.

Наиболее обстоятельный с научной точки зрения анализ указанного содержания представлен в работах Э.П. Гаврилова.

Случаи свободного использования произведения устанавливаются законодателем в ст. 1245, п. 3 ст. 1263, ст. 1273-1278, 1280 и 1293 ГК РФ. При этом выделяются случаи свободного безвозмездного использования (ст. 1273-1278, 1280 ГК РФ) и случаи свободного возмездного использования (ст. 1245, п. 3 ст. 1263, ст. 1293 ГК РФ).

К случаям свободного безвозмездного использования относятся:

воспроизведение произведения в личных целях;
использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях;
использование произведения путем репродуцирования;
использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения;
публичное исполнение музыкального произведения;
воспроизведение произведения для целей правоприменения;
воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных.

Дадим указанным случаям использования краткую характеристику.

Свободное воспроизведение произведения в личных целях допускается без согласия автора или иного правообладателя только гражданином и только правомерно обнародованного произведения.

Вместе с тем правилами ст. 1273 ГК РФ установлены шесть случаев, когда правомерно обнародованные произведения не могут быть воспроизведены. К указанным случаям отнесены:

воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
воспроизведение баз данных или их существенных частей;
воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ;
репродуцирование книг (полностью) и нотных текстов;
видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

Свободное использование произведения в профессиональных, научных, учебных или культурных целях допускается при условии обязательного указания имени автора произведения, которое используется, и источника заимствования. Варианты такого использования перечислены исчерпывающим образом в ст. 1274 ГК РФ. Согласно указанной статье допускается:

цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
воспроизведение в прессе, сообщениях в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или передачах в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем⁴Редакция подп. 3 п. 1 ст. 1274 ГК РФ оставляет желать лучшего по нескольким причинам. Во-первых, тематика вопросов, по которым опубликованы статьи, носит исчерпывающий характер. Остается неясной, например, возможность воспроизведения статей на научные или военные темы. Во-вторых, цитируемая норма не распространяется на действия по доведению произведения до всеобщего сведения.;
воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за авторами таких произведений сохраняется право на их опубликование в сборниках;
воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;
воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами.

В и. 2 ст. 1274 ГК РФ устанавливаются специальные правила свободного использования произведений библиотеками. Согласно указанному пункту в случае, когда библиотека предоставляет экземпляры произведений, правомерно введенные в гражданский оборот, во временное безвозмездное пользование, такое пользование допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения. При этом выраженные в цифровой форме экземпляры произведений, предоставляемые библиотеками во временное безвозмездное пользование, в том числе в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме.

Приведенные правила весьма противоречивы, поскольку по существу налагают запрет на предоставление другим лицам во временное безвозмездное пользование экземпляров правомерно введенных в гражданский оборот произведений без согласия автора или иного правообладателя любым лицам, кроме библиотек. Кроме того, сформулированное законодателем ограничение, касающееся предоставления экземпляров, выраженных в цифровой форме, только в помещениях библиотек, существенно затрудняет функционирование системы дистанционного образования, которая оказывается все более востребованной по многим причинам.

И наконец, еще одним вариантом свободного использования произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях является создание произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения и использование этой пародии либо карикатуры (п. 3 ст. 1274 ГК РФ).

Свободное использование произведения путем репродуцирования допускается при условии обязательного указания имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования. Репродуцирование в данном случае возможно лишь в единственном экземпляре и без целей извлечения прибыли в отношении:

правомерно опубликованного произведения (библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведения и для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов);
отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений с иллюстрациями или без иллюстраций (библиотеками и архивами по запросам граждан для использования в учебных или научных целях, а также образовательными учреждениями для аудиторных занятий)⁵По смыслу приведенных норм ни юридические лица (кроме библиотек и архивов), ни индивидуальные предприниматели не вправе осуществлять свободное использование произведения путем репродуцирования, а образовательные учреждения ограничены возможностью репродуцирования только для целей проведения аудиторных занятий..

Свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения, допускается законодателем в отношении фотографических произведений, произведений архитектуры и произведений изобразительного искусства (ст. 1276 ГК РФ). Согласно указанной статье такое использование возможно, за исключением случаев, когда изображение произведения является основным объектом воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю либо когда изображение произведения используется в коммерческих целях.

Свободное публичное исполнение музыкального произведения допускается во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии (ст. 1277 ГК РФ).

Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения допускается в рамках осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью (ст. 1278 ГК РФ).

Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных допускается в случаях, установленных правилами ст. 1280 ГК РФ.

Согласно указанной статье лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных, вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем;
изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована в иных целях, чем цели функционирования программы или базы на технических средствах пользователя, и должна быть уничтожена, если владение экземпляром таких программы или базы данных перестало быть правомерным.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

изучать, исследовать или испытывать функционирование такой программы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления действий, необходимых для функционирования такой программы;
воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой.

К случаям свободного возмездного использования произведения относятся:

воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях;
публичное исполнение либо сообщение в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения;
публичная перепродажа оригинала произведения с участием галереи изобразительного искусства, художественного салона, магазина или иной подобной организации.

Согласно п. 1 ст. 1245 ГК РФ авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений принадлежит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях.

Подобного рода вознаграждение не является прямым. Оно имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателям за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения. Перечень оборудования и материальных носителей, а также размер и порядок сбора соответствующих средств утверждается Правительством РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 1263 ГК РФ при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении, сохраняет право на вознаграждение за указанные виды использования его музыкального произведения. Вознаграждение, как правило, выплачивается автору музыкального произведения организацией. осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами в порядке, предусмотренном ст. 1243 ГК РФ.

Публичная перепродажа оригинала произведения изобразительного искусства осуществляется по правилам, закрепленным в ст. 1293 ГК РФ, и предполагает право автора на получение от продавца, получателя или посредника, в роли которых выступают галереи изобразительного искусства, художественные салоны, магазины или иные подобные организации, вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи. Размер процентных отчислений, а также условия и порядок их выплаты определяются Правительством РФ.

Использование объектов патентных прав с точки зрения содержания осуществляемых с ними действий существенным образом отличается от использования объектов авторского и смежных прав.

По смыслу правил, закрепленных в ст. 1358 ГК РФ, под использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов следует понимать:

действия, имеющие содержанием акты реализации (воплощения) идеальных технических или художественно-конструкторских решений в соответствующие материальные носители;
действия, имеющие содержанием акты применения материальных носителей, в которых реализованы (воплощены) те либо иные технические или художественно-конструкторские решения.

Таким образом, понятие «использование» изобретения, полезной модели или промышленного образца имеет двоякий смысл.

Использование указанных объектов в первом значении можно условно назвать техническим, а во втором — хозяйственным.

При этом использование в техническом смысле должно предшествовать использованию в хозяйственном смысле, хотя в ряде случаев законодатель допускает их переплетение.

Сущность хозяйственного использования раскрывается в и. 2 ст. 1358 ГК РФ.

Сущность технического использования изобретения, полезной модели или промышленного образца законодатель раскрывает в п. 3 ст. 1358 ГК РФ.

Как и в отношении объектов авторского права и смежных прав, законодатель формулирует нормы, ограничивающие в данном случае патентную монополию. Необходимость установления ограничений на патентную монополию, именуемых иначе случаями свободного использования запатентованных объектов, продиктована главным образом потребностями общества, заинтересованного при определенных обстоятельствах в беспрепятственном доступе своих членов и их предпринимательских объединений к охраняемым техническим и художественно-конструкторским решениям.

Правилами, содержащимися в ст. 1359 ГК РФ, установлено шесть разновидностей действий, не признаваемых нарушениями патентной монополии.

К числу изъятий из сферы патентной монополии относится правило о праве преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1361 ГК РФ).

Еще два случая, связанных с известным ограничением патентной монополии, определены законодателем в ст. 1360 и 1362 ГК РФ. Статья 1360 ГК РФ содержит норму, регламентирующую отношения, складывающиеся в связи с использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца в интересах обороны и безопасности. Согласно указанной статье Правительство РФ имеет право в интересах национальной безопасности разрешать использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя с уведомлением его об этом в кратчайший срок и с выплатой ему соразмерной компенсации.

В ст. 1362 ГК РФ содержатся правила, раскрывающие механизм принудительного лицензирования. Указанный механизм известен законодательству многих стран. Закреплен он и в международных соглашениях, в частности в ст. 40 Соглашения ТРИПС, предусматривающей принудительное лицензирование в рамках осуществления контроля за антиконкурентной практикой.

Использование селекционных достижений. Правовое регулирование отношений, складывающихся в связи с использованием селекционных достижений, осуществлено законодателем, в частности, в ст. 1421 ГК РФ. Согласно п. 3 указанной статьи использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и с племенным материалом селекционного достижения следующих действий:

производство и воспроизводство;
доведение до посевных кондиций для последующего размножения;
предложение к продаже;
продажа и иные способы введения в гражданский оборот;
вывоз с территории РФ;
ввоз на территорию РФ;
хранение в целях производства и воспроизводства, доведения до посевных кондиций, предложение к продаже, продажи, вывоза с территории РФ и ввоза на указанную территорию.

Случаи свободного использования охраняемых селекционных достижений, т.е. их использования без разрешения патентообладателя и без выплаты ему вознаграждения, предусмотрены нормами ст. 1422 ГК РФ.

В отношении селекционных достижений установлен институт принудительного лицензирования. Существо указанного института раскрывается в ст. 1423 ГК РФ.

Использование топологий интегральных микросхем. Правовое регулирование отношений, складывающихся в связи с использованием топологий интегральных микросхем, осуществлено законодателем, в частности, в ст. 1454 ГК РФ. Согласно п. 2 указанной статьи использованием топологии признаются действия, направленные на извлечение прибыли, в частности:

воспроизведение топологии в целом или частично путем включения в интегральную микросхему либо иным образом, за исключением воспроизведения только той части топологии, которая не является оригинальной;
ввоз на территорию РФ, продажа и иное введение в гражданский оборот топологии или интегральной микросхемы, в которую включена эта топология, или изделия, включающего в себя такую интегральную микросхему.

Приведенный в п. 2 ст. 1454 ГК РФ перечень действий, составляющих содержание права на использование топологии интегральной микросхемы, не является исчерпывающим.

Правообладатели вправе использовать топологию любым не противоречащим закону способом, разрешать или запрещать такое использование. Одновременно с правообладателем таким же правом на использование наделяется и лицо, независимо создавшее топологию, идентичную другой топологии. При этом законодатель вводит в гражданско-правовой обиход институт самостоятельного исключительного права, что является далеко не лучшей находкой, поскольку ставит под сомнение абсолютный характер исключительного права.

Случаи свободного использования топологии интегральной микросхемы установлены в ст. 1456 ГК РФ. Согласно указанной статье не является нарушением исключительного права на топологию интегральной микросхемы:

осуществление действий по воспроизведению топологии, ввозу на территорию РФ, продаже и иному введению в гражданский оборот в смысле правил п. 2 ст. 1454 ГК РФ в отношении интегральной микросхемы, в которую включена незаконно воспроизведенная топология, а также в отношении любого включающего в себя такую интегральную микросхему изделия в случае, если лицо, совершающее такие действия, не знало и не должно было знать, что в интегральную микросхему включена незаконно воспроизведенная топология;
использование топологии в личных целях, не преследующих получение прибыли, а также в целях оценки, анализа, исследования или обучения;
распространение интегральных микросхем с топологией, ранее введенных в гражданский оборот лицом, обладающим исключительным правом на топологию, или иным лицом с разрешения правообладателя.

В первом из названных случаев после получения уведомления о незаконном воспроизведении топологии лицо, осуществившее воспроизведение, может использовать наличный запас изделий, включающих в себя интегральную микросхему, в которую включена незаконно воспроизведенная топология, и такие изделия, заказанные до этого момента. При этом указанное лицо обязано выплатить правообладателю компенсацию за использование топологии, соразмерную тому вознаграждению, которое могло быть выплачено при сравнимых обстоятельствах за аналогичную топологию.

Третий из названных случаев фиксирует правило об исчерпании прав на охраняемую топологию. Он вызывает ряд вопросов, касающихся исчерпания прав в условиях одновременного действия исключительного права на топологию и самостоятельного исключительного права на такую же топологию

Представляется, что исчерпание прав будет иметь место в отношении всего их спектра, т.е. и в отношении правообладателей, не вводивших в гражданский оборот интегральные микросхемы с охраняемой топологией и не дававших разрешения на такое введение. В данном случае возникает эффект косвенного исчерпания прав, порожденный правилом о «самостоятельном» исключительном праве на топологию (п. 3 ст. 1454 ГК РФ). Исчерпание одного из них влечет косвенное исчерпание другого.

Использование фирменных наименований. Возможные способы использования фирменного наименования установлены законодателем в ст. 1474 ГК РФ. Согласно указанной статье юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом. Среди таких не противоречащих закону способов называются:

указание фирменного наименования на вывесках, бланках, в счетах и иной документации;
указание фирменного наименования в объявлениях и рекламе;
указание фирменного наименования на товарах или их упаковке.

В п. 2 ст. 1476 ГК РФ называется еще один возможный способ использования фирменного наименования, заключающийся в том, что фирменное наименование или его отдельные элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке и знаке обслуживания.

При этом фирменное наименование, включенное в товарный знак или знак обслуживания, охраняется независимо от охраны этих знаков.

Другим юридическим лицам запрещено использование фирменного наименования, включенного в единый государственный реестр юридических лиц. Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица:

осуществляют аналогичную деятельность;
фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Использование товарных знаков (знаков обслуживания). Возможные способы использования товарного знака (знака обслуживания) установлены законодателем в ст. 1484 ГК РФ.

Согласно п. 2 указанной статьи исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ;
при выполнении работ, оказании услуг;
на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Указанные действия составляют так называемую позитивную сторону исключительного права на товарный знак. При этом выражение «в частности» (в прежнем законодательстве о товарных знаках в качестве указания на открытый перечень случаев нарушения исключительного права на товарный знак использовалось выражение «в том числе») свидетельствует о том, что законодатель, формулируя возможные случаи осуществления исключительного права на товарный знак, делает их перечень открытым. Из этого следует, что любое использование товарного знака без разрешения правообладателя, в том числе включение его в состав фирменного наименования, будет являться незаконным.

Третьи лица не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения.

Действующим законодательством введено специальное правило, ограничивающее юридическую монополию правообладателя.

Указанное правило сформулировано в ст. 1487 ГК РФ под именем исчерпания исключительного права на товарный знак. Согласно этому правилу не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия.

Особенности использования общеизвестных товарных знаков и коллективных знаков установлены в ч. 4 и 5 § 2 гл. 76 ГК РФ соответственно. Так, в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 1510 ГК РФ коллективным знаком может пользоваться каждое из входящих в объединение лиц. Согласно п. 3 ст. 1511 ГК РФ в случае использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками, правовая охрана коллективного знака может быть прекращена досрочно полностью или частично на основании решения суда, принятого по заявлению любого заинтересованного лица.

Использование наименований мест происхождения товара. Возможные способы использования наименования места происхождения товара установлены в ст. 1519 ГК РФ. Согласно п. 2 указанной статьи использованием наименования места происхождения товара считается размещение этого наименования, в частности:

на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ;
на бланках, счетах, иной документации и в печатных изданиях, связанных с введением товаров в гражданский оборот;
в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Закон запрещает использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими соответствующего свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими словами, как «род», «тип», «имитация» и т.и., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Указанное использование законодатель именует незаконным использованием наименования места происхождения товара (п. 3 ст. 1519 ГК РФ).

Очевидно, что незаконным будет я мяться и использование наименования места происхождения товара, способное ввести потребителя в заблуждение относительно товара или изготовителя в связи с наличием товарного знака, имеющего более ранний приоритет. В этом случае предоставление правовой охраны указанному наименованию может быть оспорено и признано недействительным в течение пяти лет с даты публикации сведений о государственной регистрации наименования места происхождения товара в официальном бюллетене.

Использование коммерческих обозначений. Возможные способы использования коммерческого обозначения установлены законодателем в ст. 1539 ГК РФ⁶По смыслу действующей редакции подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» коммерческое обозначение как средство индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий в случае его незаконного использования исключено из перечня средств индивидуализации, незаконное использование которых при продаже, обмене или ином введении в оборот товара является актом недобросовестной конкуренции.. Согласно п. 1 указанной статьи правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом, в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

Закон запрещает использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

Показанные выше действия, связанные с использованием охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и приравниваемых к ним средств индивидуализации, для целей их квалификации в качестве актов недобросовестной конкуренции должны не только противоречить правилам законодательства об интеллектуальной собственности, т.е. являться незаконными с точки зрения указанного законодательства, но и быть направленными на получение преимуществ конкурирующими субъектами при осуществлении ими предпринимательской деятельности, т.е. являться незаконными и сточки зрения законодательства о защите конкуренции.