Содержание права на фирменное наименование и его прекращение

Право на фирменное наименование относится к числу исключительных прав, институционные характеристики которых были показаны нами в § 1 настоящей главы. Совпадая по основным параметрам с указанными характеристиками, право на фирму между тем несет в себе некоторые особенности и дополнительные черты, которые отличают его от исключительных прав на иные средства индивидуализации. Покажем эти особенности подробнее.

Абсолютный характер исключительного права на фирменное наименование, предполагающий юридическую монополию на его использование в качестве средства индивидуализации участника гражданского оборота, оказывается вследствие пробелов в правовом регулировании ослабленным. Эффект ослабления юридической монополии вызван главным образом отсутствием запрета на участие коммерческих организаций в гражданском обороте под одними и теми же фирменными наименованиями. Явление подобного рода, по мнению специалистов, имеет под собой объективную почву, поскольку следование классическим канонам, на которых покоится модель абсолютных прав, и отстаивание «юридической чистоты» фирмы может породить, по словам А.П. Сергеева, «множество трудноразрешимых споров и приведет к большим непроизводительным затратам». Одной из причин невозможности реализации безусловного запрета на использование различными юридическими лицами одного и того же или сходного фирменного наименования А.П. Сергеев называет объективную «ограниченность круга тех специальных наименований, которые входят в охраняемую законом фирму, и огромного числа предпринимателей».

По нашему мнению, особых препятствий для следования принципам классической юридической монополии не существует. Недоработки законодателя не могут быть оправданы объективными причинами, порождаемыми скудностью лексических возможностей русского языка и наличием большого количества предпринимателей. Одним из вариантов разрешения проблемы могло бы быть решение законодателя о включении в структуру фирменного наименования обязательного элемента, указывающего на месторасположение или место регистрации коммерческой организации.

По территории действия право на фирменное наименование имеет силу не только в пределах РФ, но и согласно ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности во всех странах — участницах Парижского союза. Равным образом на территории РФ подлежат правовой охране фирменные наименования иностранных юридических лиц. Что касается фирменных наименований индивидуальных предпринимателей, признаваемых законодательством ряда зарубежных стран, в том числе стран — участниц Парижской конвенции, то этот вопрос достаточно спорный в части правовой охраны таких наименований на территории РФ. Например, по законодательству Германии правом на фирму обладают не только коммерческие организации, но и индивидуальные предприниматели. При этом понятие фирмы иностранного индивидуального предпринимателя не совпадает с понятием фирмы по российскому законодательству.

В структуру исключительного права на фирменное наименование не входят в качестве элементов личные неимущественные права, хотя само право на фирму рассматривается некоторыми учеными как личное неимущественное право. С такой позицией трудно согласиться, если отождествлять право на фирму «с исключительным правом на использование» фирменного наименования. На наш взгляд, следует различать «право на фирму» и «право из фирмы».

Право на фирму представляет собой абстрактную возможность выступления в гражданском обороте под своим фирменным наименованием. Это все равно что право на занятие предпринимательской деятельностью, т.е. общее дозволение, которое может быть реализовано при соблюдении ряда условий, определенных законом. Сам термин «право на фирму» в высшей степени условен, поскольку законодатель устанавливает не право на фирму, а обязанность коммерческих организаций иметь фирменное наименование. Согласно формуле п. 3 ст. 1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, а не вправе его иметь.

Право из фирмы есть не что иное, как исключительное имущественное право на использование фирменного наименования, т.е. юридическая возможность монопольного применения зарегистрированной в установленном порядке фирмы. Имущественный характер исключительного права на использование фирменного наименования подтверждается возможностью его передачи, которая была закреплена в п. 12 Положения о фирме от 22 июня 1927 г., согласно которому такая передача может иметь место одновременно с передачей самого предприятия. Формы передачи предприятия указанное Положение не оговаривало, однако по смыслу ст. 132 ГК РФ в качестве таковых могли рассматриваться купля-продажа, залог, аренда, доверительное управление.

По действующему законодательству распоряжение исключительным правом на фирменное наименование, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования, не допускается. Кроме того, новая редакция абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК РФ не включает фирменное наименование в состав предприятия как имущественного комплекса, что, на наш взгляд, является ошибочным решением законодателя, которое блокирует правопреемство фирменных наименований.

В пользу того, что исключительное право на использование фирменного наименования носит имущественный характер, высказываются и отдельные специалисты, позицию которых поданному вопросу следует поддержать. Так. В.В. Голофаев справедливо, на наш взгляд, пишет о том, что «постольку, поскольку фирма является, следуя вышесказанному, оборотоспособным объектом гражданских прав наряду с другими объектами, имеет экономическую ценность для участников гражданского оборота, следует полагать, что исключительные права на фирменное наименование должны быть отнесены к разряду имущественных прав, вопреки традиционному подходу, рассматривающему их в качестве личных неимущественных»¹Голофаев В.В. Фирменное наименование как объект гражданско-правовых договорных обязательств// Интеллектуальная собственность: проблемы и перспективы правового регулирования: Сб. научных трудов / Отв. ред. С.А. Чернышова. Казань, 2000. С. 73-74..

Исключительное право на использование фирменного наименования возникает у коммерческой организации со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из Единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

Правомочие использования фирменного наименования как позитивная юридическая возможность, предоставленная обладателю фирмы, должно конструироваться на основе понятия «использование» по аналогии с правомочиями по использованию, которыми наделяются обладатели иных средств индивидуализации, в частности владельцы товарных знаков. Аналогия должна иметь место прежде всего в отношении конструкции «использование через размещение», закрепленной в ст. 1484 ГК РФ. Такую возможность предоставляет и действующее законодательство о фирменных наименованиях, в частности п. 1 ст. 1474 ГК РФ, согласно которому фирменное наименование может использоваться путем его указания на вывесках, бланках, в счетах, на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Фирменное наименование или его отдельные элементы могут использоваться и посредством их включения в качестве неохраняемого элемента в товарный знак, зарегистрированный на имя лица, имеющего право использовать такое фирменное наименование. При этом действует правило п. 2 ст. 1476 ГК РФ, согласно которому фирменное наименование, включенное в товарный знак или знак обслуживания, охраняется независимо от охраны товарного знака или знака обслуживания.

Таким образом, под использованием фирменного наименования следует понимать как фактическое применение наименования, т.е. его размещение на товаре, в том числе в качестве элемента товарного знака, или его упаковке, так и номинальное оповещение о нем в текстах договоров, вывесок, объявлений и т.п.

При этом и фактическое применение и номинальное оповещение должны иметь место в отношении зарегистрированного в установленном порядке фирменного наименования.

Действующее законодательство о фирменных наименованиях не содержит требований о юридически значимом объеме использования фирмы. Это следует из того, что действия по использованию не являются обязанностью фирмовладельца. Ввиду отсутствия правовых последствий за неиспользование фирмы фактор использования может иметь смысл лишь для установления юридически значимого объема незаконного использования фирменного наименования.

Исключительное право на использование фирменного наименования имеет свои предметные границы. Демаркация последних может быть осуществлена по различным основаниям, а именно: по количеству субъектов, управомоченных на использование фирменного наименования, и по количеству предприятий, находящихся у управомоченного лица в собственности или на ином праве.

Очерчивая круг управомоченных субъектов, необходимо исходить из принципа юридической монополии, присущей режиму исключительного права, которым наделен фирмовладелец. Из этого принципа следует общее правило: одно юридическое лицо — одна фирма.

Что касается количества предприятий (как имущественных комплексов), находящихся у фирмовладельца в собственности или на ином праве, то указанный параметр по общему правилу не оказывает влияния на предметные границы использования фирменного наименования. Здесь действует формула: один бизнес - одна фирма.

Прекращение права на фирменное наименование. Право на фирменное наименование действует в принципе бессрочно, а точнее — в период жизненного цикла деятельности фирмовладельца — коммерческой организации. По общему правилу право на использование фирменного наименования прекращается с момента ликвидации коммерческой организации, которую оно индивидуализировало в гражданском обороте, либо в связи с изменением прежнего фирменного наименования.

В литературе называются и специфические основания, по которым право на фирменное наименование прекращается, и при существовании организации, которую оно индивидуализировало.

Так. А.П. Сергеев выделяет три основания, по которым право на фирму может прекратиться досрочно:

при отказе фирмовладельца от права пользования конкретным фирменным наименованием;
при реорганизации юридического лица, входе которой оно может, а иногда и должно изменить свое фирменное наименование;
по решению суда ввиду несоответствия фирменного наименования требованиям закона или нарушения прав и охраняемых законом интересов других лиц.

Рассмотрим указанные основания подробнее.

Отказ фирмовладельца от исключительного права на использование фирменного наименования следует расценивать как аналог отказа гражданина или юридического лица от права собственности на принадлежащее ему имущество, допускаемый согласно правилам ст. 236 ГК РФ. Очевидно, что указанный отказ фирмовладельца должен сопровождаться актом публичного оповещения о таком отказе. При этом возникают два вопроса, решить которые необходимо в целях предотвращения негативных последствий отказа от права на использование фирмы.

Первый вопрос связан с тем, что, отказавшись от указанного права, коммерческая организация не утрачивает обязанности иметь фирменное наименование. Поэтому условием отказа от права на использование должна быть регистрация нового фирменного наименования. При этом отказ от права на использование сам по себе не должен влечь автоматического прекращения права до момента регистрации нового фирменного наименования. Процедурно вопрос о замене фирменного наименования на другое решается в порядке регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц (ст. 17 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей »).

Второй вопрос касается судьбы прежнего фирменного наименования, право на использование которого прекращено вследствие отказа от него фирмовладельца. В литературе существует точка зрения, согласно которой «подобные фирменные наименования могут быть избраны для своего обозначения любыми заинтересованными в этом участниками оборота». В самом деле, действующее законодательство не запрещает подобный «захват» отказной фирмы, если только он не влечет нарушения правил о недобросовестной конкуренции и не вводит потребителей в заблуждение. И здесь следует согласиться с А.П. Сергеевым в том, что «указанные действия должны рассматриваться как злоупотребление правом и недобросовестная конкуренция со всеми вытекающими отсюда последствиями».

Вопрос о судьбе права на использование фирменного наименования при реорганизации юридического лица — фирмовладельца исследован в юридической литературе весьма обстоятельно. Очевидно, что установленные гражданским законодательством формы реорганизации юридических лиц оказывают различное влияние на правообладание фирмой, с чем. собственно, согласны большинство исследователей. В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридических лиц может быть осуществлена путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения одного юридического лица к другому юридическому лицу, разделения одного юридического лица на несколько новых юридических лиц, выделения из состава юридического лица других юридических лиц, преобразования юридического лица в иную организационно-правовую форму юридического лица. По общему правилу при реорганизации права и обязанности, в том числе право на использование фирменного наименования реорганизуемого юридического лица, переходят к иным субъектам права в порядке универсального правопреемства.

В процессе слияния юридических лиц — фирмовладельцев права и обязанности каждого из них переходят ко вновь возникшему лицу в соответствии с передаточным актом. В литературе называются три варианта решения вопроса о фирменном наименовании в процессе слияния юридических лиц, а именно:

соединение фирменных наименований в единое целое;
избрание совершенно нового фирменного наименования, которое ни одним из сливающихся юридических лиц ранее не использовалось;
продолжение пользования фирменным наименованием одного из сливающихся юридических лиц.

Представляется, что наиболее оптимальными вариантами следует признать выбор нового фирменного наименования либо оставление наиболее известного из прежних наименований. При этом как то, так и другое должны получить регистрацию в процессе государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.

Соединение фирменных наименований в единое целое — занятие явно бесперспективное, поскольку правила построения фирменных наименований подобного соединения не допускают.

В процессе присоединения юридического лица — фирмовладельца к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного лица в соответствии с передаточным актом. Здесь предпочтительным вариантом будет сохранение фирменного наименования юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо. Впрочем, не исключается и вариант смены фирменного наименования на фирменное наименование присоединенного юридического лица. В первом случае прекращается право на использование фирменного наименования присоединенного лица, а во втором — право на использование фирменного наименования юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо.

В процессе разделения юридического лица — фирмовладельца права и обязанности последнего переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. В данном случае могут быть использованы следующие варианты решения судьбы фирменного наименования. Во-первых, прежнее фирменное наименование может быть оставлено по соглашению участников процесса разделения либо по решению суда за одним из вновь возникших юридических лиц. В этом случае право на использование фирменного наименования не прекращается. Во-вторых, вновь возникшие юридические лица могут выбирать для себя новые фирменные наименования. В этом случае право на использование прежнего фирменного наименования, принадлежащее подлежащему разделению юридическому лицу, прекращается. В литературе предлагается еще один вариант решения судьбы фирменного наименования при разделении юридического лица — фирмовладельца. Этот вариант, предлагаемый А.П. Сергеевым, можно условно назвать «клонирование фирмы».

Его существо состоит в том, что вновь возникшие юридические лица продолжают действовать в гражданском обороте под одним и тем же наименованием, которым ранее пользовалось юридическое лицо, подвергнутое процедуре разделения. Однако такой вариант может применяться только в исключительных случаях и при условии осуществления вновь возникшими юридическими лицами предпринимательской деятельности на разных ее сегментах.

В процессе выделения из состава юридического лица — фирмовладельца одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Поскольку юридическое лицо, из состава которого выделяются новые хозяйствующие субъекты, не прекращает своей деятельности, право на использование фирменного наименования в данном случае также не прекращается.

В процессе преобразования юридического лица — фирмовладельца одного вида в юридическое лицо другого вида, т.е. в процессе изменения организационно-правовой формы, к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. В данном случае факт изменения организационно-правовой формы является решающим в определении судьбы фирмы подлежащего преобразованию юридического лица. Структура прежнего фирменного наименования меняется и по существу формируется новое наименование. Следовательно, право на использование прежнего фирменного наименования таким, как оно было, прекращается.

В литературе между тем высказываются предположения, что «к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица, что означает переход права на фирменное наименование». При этом «в это фирменное наименование, при необходимости, должны быть внесены соответствующие изменения». Представляется, что указанная необходимость существует всегда, поскольку в гражданском обороте начинает действовать новая юридическая личность, обязанная по закону иметь свое фирменное наименование, построенное по установленным правилам.

В тоже время, если следовать весьма спорной позиции, занятой Высшим Арбитражным Судом РФ в письме от 29 мая 1992 г. № С-13/ ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике», несмотря на изменение организационно-правовой формы, юридическое лицо, возникшее в результате преобразования, может пользоваться прежней фирмой в силу того, что оно существует в иной организационно-правовой форме.

При определении судьбы права на использование фирменных наименований следует иметь в виду то обстоятельство, что в случаях, предусмотренных гражданским законодательством, реорганизация фирмовладельцев — коммерческих организаций может повлечь возникновение только определенных видов коммерческих организаций. Так, согласно ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы. В соответствии с и. 2 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Согласно и. 2 ст. 104 ГК РФ акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Согласно п. 2 ст. 112 ГК РФ производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

Особенности слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования унитарных предприятий установлены в гл. V Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Согласно ст. 34 указанного Закона унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение.

По общему правилу не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот. Исключение составляют случаи, прямо предусмотренные законом, например ст. 34 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ.

Право на использование фирменного наименования может прекратиться в принудительном порядке, по решению суда. Основания, по которым происходит такое прекращение, могут быть различными. Их следует дифференцировать на две группы. Первая группа оснований относится к принудительному запрету пользования конкретным фирменным наименованием, например, в связи с его несоответствием требованиям действующего законодательства или по причине введения в заблуждение потребителей.

Вторая группа оснований относится к принудительной реорганизации или принудительной ликвидации юридического лица — фирмовладельца.