Фирменное наименование и коммерческое обозначение как объекты правовой охраны
Понятие фирменного наименования и требования, предъявляемые к нему. Правовая охрана фирменных наименований предусмотрена национальным законодательством большинства стран. При этом специальные законодательные акты о фирме встречаются сравнительно редко, а основные правила, регулирующие особенности правовой охраны и использования фирменных наименований, сосредоточены главным образом в массиве гражданского и торгового законодательства, регулирующего деятельность хозяйствующих субъектов, законодательства о товарных знаках и пресечении недобросовестной конкуренции. Россия относится к числу государств, в которых правовая охрана фирменных наименований осуществлялась и осуществляется посредством норм гражданского законодательства, сосредоточенных преимущественно в специальных законах об отдельных видах коммерческих организаций.
На всем протяжении развития отечественного законодательства о фирменных наименованиях формировалось и учение о фирме.
В рамках учения о фирме складывались само понятие фирмы, руководящие начала (принципы), на которых должны покоиться требования действующего законодательства о фирме, правила построения фирмы (структура фирменного наименования).
Так, П.П. Цитович определял фирму как имя, под которым ведется торговля данного лица. Фирма — имя и торговца и его торговли. Г.Ф. Шершеневич отождествлял фирму с названием торгового предприятия как обособленного частного хозяйства. А.И. Каминка, анализируя два определения торговой фирмы, а именно фирма как название торгового предприятия и фирма как обозначение собственника торгового предприятия, пришел к выводу о том, что «это все не может заставить нас признать фирму названием предприятия, так как такое признание с необходимостью привело бы нас к запрету переносить фирму на другое предприятие того же лица или вести под одной и той же фирмой несколько различных предприятий». В.В. Розенберг рассматривал фирму не только как название предприятия, как «обозначение предприятия, т.е. такой же составной элемент, как гражданское имя для правоспособной личности, но и внешнее, нужное в целях права, воплощение предприятия».
В юридической литературе советского периода встречаются следующие определения фирмы: «фирма, это — наименование, под которым владелец предприятия, единоличный или юридическое лицо, выступает в торговом обороте», «фирмой называется то имя, под которым торговое (в том числе и торгово-промышленное) предприятие выступает в обороте и которое индивидуализирует это предприятие в ряду других участников оборота», «фирмой называется наименование предприятия».
В новейшей литературе под фирменным наименованием понимается «то наименование, под которым коммерческая организация выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует ее среди других участников гражданского оборота».
Из приведенных определений фирменного наименования (фирмы) следует, что главное его назначение — индивидуализировать участника гражданского оборота — коммерческую организацию среди подобных ей субъектов, т.е. юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Такая способность к индивидуализации должна базироваться на некоторых общих положениях, касающихся требований, обязательных к предъявлению, по отношению к фирменным наименованиям.
Заслуга в формулировке этих положений принадлежит главным образом В.В. Розенбергу, который выделял три основополагающих принципа, а именно принципы истинности, исключительности и постоянства фирмы.
Принцип истинности фирмы состоит в том, что последняя, выступая средством индивидуализации субъекта предпринимательской деятельности, должна являться правдивой характеристикой этой деятельности и не служить средством введения в заблуждение участников гражданского оборота и потребителей продукции. В российском законодательстве принцип истинности фирмы был реализован, в частности, в п. 7 Положения о фирме 1927 г., согласно которому не дозволялось включать в фирму обозначения, способные ввести в заблуждение. Аналогичное правило было установлено и в п. 1 ст. 10 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», а впоследствии и в подп. 2 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции». На практике при реализации принципа истинности важно указание на действительного владельца предприятия. Так, согласно правилу, закрепленному в п. 4 ст. 1473 ГК РФ, фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ и субъекту РФ.
Принцип исключительности фирмы заключается в требовании о том, чтобы она была в состоянии предупреждать смешение различных предприятий, т.е. не быть тождественной или схожей до степени смешения с другими фирмами. Этот принцип был реализован, в частности, в п. 6 Положения о фирме 1927 г., в соответствии с которым фирма предприятия должна содержать указания, необходимые для отличения предприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер и т.п.). Степень однородности предприятий действовавшее законодательство не раскрывало. Судебная практика понимала под однородностью наличие одной и той же организационно-правовой формы. Поэтому если предприятия имели различную организационно-правовую форму, например акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью, предполаголось, что они могут выступать в гражданском обороте под одним и тем же фирменным наименованием. В литературе высказывалось мнение о том, что «вопрос о допустимой или недопустимой степени сходства двух фирменных наименований должен решаться каждый раз исходя из фактических обстоятельств каждого отдельного случая».
В настоящее время законодатель несколько прояснил ситуацию с возможным смешением фирменных наименований. Так, согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность, и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.
Принцип постоянства фирмы состоит в неизменности фирменного наименования в течение всего времени пользования им в рамках одной организационно-правовой формы предпринимательства и при переходе предприятия от одного собственника к другому. Принцип постоянства фирмы находится в известном противоречии с принципом истинности. Указанное противоречие разрешается в различных странах по-разному. Считается, что большее преобладание принципа истинности характерно для французского законодательства, а начало постоянства является доминирующим в законодательстве Германии. Российское законодательство в этом вопросе тяготеет скорее всего к французской модели приоритетов построения фирмы. В качестве примера следования принципу постоянства фирмы можно назвать постановление Верховного Совета РФ от 15 апреля 1993 г. № 4814-1 «О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий». В п. 1 указанного Постановления содержится норма, устанавливающая право сохранения фирменных наименований за государственными предприятиями, осуществившими и осуществляющими свое обязательное акционирование (разгосударствление). Между тем в российском законодательстве вопрос о соотношении принципа постоянства фирменного наименования с принципом его истинности должным образом не был разрешен. Это особенно проявлялось в конструкции п. 2 ст. 132 ГК РФ, устанавливающего структуру имущественного комплекса предприятия и допускающего отчуждение фирменного наименования в составе части имущественного комплекса предприятия. В настоящее время законодатель исключил право на фирменное наименование из структуры элементов предприятия как имущественного комплекса (п. 11 ст. 17 Федерального закона «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации).
Структура фирменного наименования. Требования, предъявляемые к фирменному наименованию и именуемые принципами фирмы, предопределяют структуру последней. Модель указанной структуры была показана В.В. Розенбергом в 1914 г. и до последнего времени не претерпела каких-либо существенных изменений. В структуре фирменного наименования выделяются две части: основная и необходимая. Основная часть именуется корпусом фирмы, а необходимая — добавлениями.
В литературе встречаются различные точки зрения на состав этих частей. Так, В.В. Розенберг полагал, что содержанием корпуса фирмы является указание на владельца предприятия, а «эти прочие отношения находят свое отражение в добавлениях к корпусу фирмы. К числу таких именно отношений предприятия относятся: 1) юридическая форма владения торгово-промышленным предприятием (единоличное, полное товарищество, коммандита, акционерная компания); 2) указания, служащие для отличия личности владельца или предприятия (напр., «преемник», «вдова», «братья», обозначение предмета предприятия и т.п.); 3) рекламные прибавки («центральный», «единственный», «старейший» и т.п.)». При этом акционерная компания но общему правилу имеет фирму не именную, а предметную. Название акционерного общества или заимствуется от предмета его деятельности или представляет специально придуманное наименование.
А.П. Сергеев считает, что корпус фирмы содержит указание на организационно-правовую форму предприятия, его тип и предмет деятельности, а в некоторых случаях и на другие его характеристики. К корпусу фирмы добавляется вспомогательная часть, элементы которой подразделяются на обязательные и факультативные. Обязательным добавлением является специальное наименование предприятия, его номер или иное обозначение, необходимое для отличия одних предприятий от других. Другие добавления, например «универсальный», «специальный», «центральный» и т.п., в том числе сокращенные наименования фирмы, относятся к числу факультативных и могут включаться в фирму по усмотрению ее владельца1См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 524.. Положением о фирме 1927 г. устанавливалась структура фирменного наименования без деления его на корпус и добавления, но содержались указания на обязательные для включения в фирму элементы.
Так, фирма государственного предприятия должна была содержать указание предмета его деятельности, того государственного органа, в непосредственном ведении которого предприятие состоит, и вида предприятия (трест, синдикат, торг и т.п.). Фирма предприятия, принадлежащего кооперативной организации, должна была содержать указание предмета его деятельности и вида кооперативной организации (потребительской, промысловой, сельскохозяйственной ит.п.). Фирма предприятия, принадлежащего акционерному обществу (паевому товариществу) или товариществу с ограниченной ответственностью, должна содержать указание предмета деятельности предприятия и вида товарищества («акционерное общество», «паевое товарищество», «товарищество с ограниченной ответственностью» или сокращенно «акц. об-во», «т-во с о/о» и т.п.).
Действующее российское законодательство (п. 2 ст. 1473 ГК РФ) определяет правила построения фирменных наименований для отдельных видов коммерческих организаций исходя из того, что они должны содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.
Так, согласно п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках.
Полное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ООО». Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипции языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества. Примером таких аббревиатур являются аббревиатуры типа «Corp», «Ltd» и т.п.
Аналогичные правила построения фирменного наименования определены для акционерных обществ в ст. 4 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Согласно указанной статье полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». При этом фирменное наименование акционерного общества на русском языке и на языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.
Иные требования к фирменному наименованию акционерного общества устанавливаются правилами ГК РФ.
Свою специфику имеют требования законодателя к фирменным наименованиям хозяйственных товариществ. Согласно п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».
В соответствии с п. 4 ст. 82 ГК РФ фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».
Особенности структуры фирменных наименовании государственных и муниципальных предприятии установлены в ст. 4 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»1. Согласно правилам указанной статьи унитарное предприятие должно иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Унитарное предприятие вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранном языке. Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова «федеральное государственное предприятие», «государственное предприятие» или «муниципальное предприятие» и указание на собственника его имущества — РФ, субъекта РФ или муниципальное образование. Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова «федеральное казенное предприятие», «казенное предприятие» или «муниципальное казенное предприятие» и указание на собственника его имущества — РФ, субъекта РФ или муниципальное образование. При этом фирменное наименование унитарного предприятия на русском языке и на языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму унитарного предприятия.
Требования к содержанию фирменного наименования сельскохозяйственных и рыболовецких артелей сформулированы в п. 3 ст. 3 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». Согласно указанному пункту фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова «сельскохозяйственная артель» или «колхоз» либо «рыболовецкая артель» или «рыболовецкий колхоз».
Требования к содержанию фирменного наименования кредитной организации отражены в ст. 7 Закона РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности». В соответствии с названной статьей кредитная организация должна иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Кредитная организация вправе иметь также полное фирменное наименование и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках.
Фирменное наименование кредитной организации на русском языке и языках народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов РФ, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму кредитной организации.
Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация».
Требования к содержанию фирменного наименования субъектов страхового дела — юридических лиц определены в п. 3 ст. 41 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-I «Об организации страхового дела в Российской Федерации». Согласно указанному пункту наименование (фирменное наименование) субъекта страхового дела — юридического лица должно содержать:
- указание на организационно-правовую форму субъекта страхового дела;
- указание на вид деятельности субъекта страхового дела с использованием слов «страхование» и (или) «перестрахование», либо «взаимное страхование», либо «страховой брокер», а также производных от таких слов и словосочетаний;
- обозначение, индивидуализирующее субъект страхового дела.
При этом субъект страхового дела — юридическое лицо не вправе использовать полностью обозначение, индивидуализирующее другой субъект страхового дела. Указанное положение не распространяется на дочерние и зависимые общества субъекта страхового дела.
В связи с тем, что многие организации своими наименованиями претендуют на общероссийский статус независимо от реальных масштабов своей деятельности и произвольно используют элементы государственной символики, Правительством РФ принято постановление от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация»» (с изм. на 26 июля 2004 г.). Пунктом 1 указанного Постановления установлено, что в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования «Россия», «Российская Федерация», слово «федеральный» и образованные на их основе слова и словосочетания применяются в соответствии с актами Президента РФ и Правительства РФ.
Помимо ограничений в использовании некоторых слов и словосочетаний в составе названии организации действующее законодательство РФ содержит запреты на употребление ряда слов и словосочетаний в наименованиях юридических лиц.
Так, согласно ст. 7 Закона РФ «О банках и банковской деятельности» ни одно юридическое лицо в РФ, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем фирменном наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций. Аналогичный запрет налагается нормами ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» в отношении использования в названиях организации, не отвечающих требованиям, предъявляемым к товарным биржам, слов «биржа» или «товарная биржа», ст. 2 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» в отношении использования иными юридическими лицами в своих наименованиях слов «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях, ст. 2 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» в отношении использования другими организациями в своих названиях словосочетаний «торгово-промышленная палата», «торговая палата или «промышленная палата».
Помимо частных ограничений, налагаемых законодателем в отношении фирменных наименований отдельных видов коммерческих организаций, действующее законодательство содержит и перечень общих ограничений, выражающихся в запрете на включение в фирменное наименование некоторых официальных наименований и наименований отдельных организаций. Указанный перечень закреплен нормами, содержащимися в п. 4 ст. 1473 ГК РФ. Согласно указанному пункту в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:
- полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;
- полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;
- полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;
- полные или сокращенные наименования общественных объединений;
- обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
Включение в фирменное наименование юридического лица наименований «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ.
Анализ приведенных выше требований к содержанию фирменных наименований коммерческих организаций показывает, что эти требования весьма бессистемны. Законодатель оперирует целым спектром понятий, строго не придерживаясь каких-либо общих правил построения фирменного наименования. Нормативное звучание обрели понятия «полное наименование юридического лица», «сокращенное наименование», «сокращенное фирменное наименование», «полное фирменное наименование на языках народов РФ», «сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ», «полное фирменное наименование на иностранных языках», «сокращенное фирменное наименование на иностранных языках», «наименование на иностранном языке», «название организации», «официальное наименование». Такой подход к средству индивидуализации участников гражданского оборота запутывает последних, создает дополнительные трудности и в конечном счете препятствует цивилизованному развитию рыночных отношений.
Виды фирменных наименованqй. Действующее законодательство различает два вида фирменных наименований: полное и сокращенное. Различия между указанными видами фирменных наименований закреплены нормами, содержащимися в некоторых законах, посвященных отдельным видам коммерческих организаций. При этом законодатель обязывает коммерческие организации иметь полное наименование и предоставляет право употреблять его сокращенный вариант.
Так, согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона «Об акционерных обществах» полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Полным фирменным наименованием будет являться, например, наименование «Закрытое акционерное общество «Издательский дом «Нева»». Сокращенное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». Сокращенным фирменным наименованием будет являться, например, наименование «ЗАО «Издательский дом «Нева»». Аналогичные правила сложения установлены для полных и сокращенных фирменных наименований обществ с ограниченной ответственностью (ст. 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В литературе иногда производится деление фирменных наименований на первичные и производные. Первичные фирменные наименования идентифицируют вновь создаваемые предприятия, а производные относятся к предприятиям, которые переходят из рук в руки и продолжают, несмотря на смену владельцев, свое дальнейшее существование.
Коммерческое обозначение. Коммерческое обозначение наряду с фирменным наименованием до недавнего времени было принято относить к числу средств, индивидуализирующих участников гражданского оборота. В некоторых литературных источниках такой подход продолжает иметь место и после введения в действие части четвертой ГК РФ. Так, С.А. Судариков полагает, что «термины «фирменное наименование» и «коммерческое обозначение» следует признать синонимами и для соответствия Парижской конвенции к ним должны применяться только ст. 1538-1541, но не ст. 1473-1475 Гражданского кодекса Российской Федерации». В арсенале средств индивидуализации на международном уровне коммерческое обозначение появилось в качестве одного из объектов интеллектуальной собственности в результате принятия в 1967 г. Конвенции, учреждающей ВОИС (ст. 2 (viii)).
Институт коммерческого обозначения знаком и законодательству промышленно развитых стран. Например, в § 5 Закона ФРГ о товарных знаках указывается, что в качестве деловых обозначений охраняются коммерческие обозначения и названия произведений. При этом коммерческими обозначениями выступают обозначения, которые используются в коммерческом обороте в качестве имени, фирмы либо особого обозначения торгового заведения или предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии у обозначения различительной способности, которая может быть присуща ему изначально либо приобретается в процессе использования обозначения в коммерческом обороте. Исключительное право на использование коммерческого обозначения по законодательству Германии ограничено по территории и деловой сфере предпринимательской деятельности.
В российском гражданском законодательстве коммерческие обозначения фигурировали, в частности, в ст. 1027, 1032, 1037, 1039, 1040 ГК РФ, посвященных коммерческой концессии. Однако дальше простого упоминания о существовании такого средства индивидуализации и включении права на его использование в комплекс исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, российский законодатель не пошел. Кроме того, имела место попытка уточнения понятия «коммерческое обозначение» в разделе «Исключительные права (интеллектуальная собственность)» проекта части третьей Гражданского кодекса РФ для целей включения данного раздела в часть четвертую ГК РФ. Согласно п. 3 ст. 102 проекта юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, или индивидуальный предприниматель могут использовать в своей деятельности, в том числе для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий, коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие включению в учредительные документы и государственный реестр.
В российской юридической литературе по отношению к существу коммерческого обозначения не был выработан однозначный подход, хотя предложений по его определению высказывалось более чем достаточно. Дадим их краткий обзор.
Так, Л.А. Трахтенгерц рассматривала коммерческое обозначение как «применяемое предпринимателем общеизвестное незарегистрированное наименование». И.А. Зенин полагал, что «коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но общеизвестное наименование предпринимателя или результатов его деятельности, охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности».
По мнению В.О. Калятина, коммерческое обозначение — это «то обозначение, которое юридическое лицо обычно использует в отношениях с контрагентами, в рекламе и т.д.»2Калятан В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права): Учебник для вузов. М., 2000. С. 336..
Часть специалистов подразумевали под коммерческим обозначением родовое понятие, разновидностями которого выступают указания происхождения и наименования места происхождения, т.е. средства индивидуализации продукции3Минков А.М. Международная охрана интеллектуальной собственности. С. 32; Интеллектуальная собственность. Основные материалы: В 2 ч. Ч. 1. 1993. С. 12.. В. Евдокимова видела за коммерческим обозначением аналог фирменного наименования, но выступающего средством индивидуализации индивидуального предпринимателя4Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ // Хозяйство и право. 1997. № 12. С. 118..
А.Н. Гуев предлагал относить к коммерческим обозначениям широко известные символы, служащие дополнительным индивидуализирующим средством и используемые юридическим лицом в рыночных отношениях.
Отдельная группа специалистов была убеждена в том, что коммерческое обозначение — это своего рода средство индивидуализации предприятия. Так, В. Голофаев понимал под коммерческими обозначениями словесные обозначения, используемые в целях индивидуализации имущества (предприятия, магазина и т.д.)5Голофаев В. Субъекты права на фирменное наименование // Хозяйство и право. 1998. № 12. С. 51. В. Старженецкий придерживался аналогичной точки зрения и считал, что коммерческое обозначение есть не что иное, как наименование коммерческого предприятия, принадлежащего юридическому или физическому лицу. Данное наименование призвано служить целям индивидуализации предприятия как объекта гражданских прав6Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах Российской Федерации // Интеллектуальная собственность. 2002. № 11. С. 61-62.. Д.А. Белова полагала возможным закрепить за коммерческим обозначением следующее его определение: «Коммерческим обозначением признается средство индивидуализации предприятия в виде словесного обозначения (названия предприятия), которое может включать в себя элементы изобразительного характера»7Белова Д.А. Правовая охрана фирменных наименований и коммерческих обозначений в Российской Федерации: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8..
В литературе встречались и экзотические представления о коммерческом обозначении как, например, о «внешнем проявлении предприятия как объекта права»8Осокин А.А. Правовое содержание коммерческого обозначения // Патенты и лицензии. 2000. № 12. С. 34..
Анализ приведенных выше точек зрения позволяет выделить три явно доминировавших позиции. Первая из них зиждилась на представлении о коммерческом обозначении как об общеизвестном незарегистрированном наименовании. Вторая базировалась на представлении о коммерческом обозначении как средстве индивидуализации предприятия как имущественного комплекса. Третья основывалась на представлении о коммерческом обозначении как собирательном понятии, охватывающем группу средств индивидуализации продукции.
С введением в действие части четвертой ГК РФ ситуация с понятием коммерческого обозначения и его местом среди иных средств индивидуализации заметно прояснилась. Законодатель воспринял позицию тех, кто рассматривал коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации предприятия как комплекса недвижимого имущества. Согласно правилам ст. 1538 ГК РФ коммерческие обозначения представляют собой самостоятельную разновидность средств индивидуализации, не являющихся фирменными наименованиями и используемых правообладателем для индивидуализации одного или нескольких торговых, промышленных и других предприятий.
Законодатель не дает определения коммерческому обозначению, равно как и не устанавливает его структуру. В литературе высказывается верное, на наш взгляд, предположение о том, что коммерческое обозначение — это словесное обозначение, а не, скажем, изобразительное или объемное.
К обозначению, претендующему на роль коммерческого, действующее законодательство предъявляет ряд требований. Указанные требования сформулированы в п. 1,2 ст. 1539 ГК РФ и сводятся к следующему.
Во-первых, коммерческое обозначение должно обладать достаточными различительными признаками. Какими именно — законодатель не уточняет, равно как не устанавливает и степень достаточности. Очевидно, что различительные признаки коммерческого обозначения должны придавать последнему различительную способность, т.е. способность отличать одни предприятия как имущественные комплексы от других предприятий.
Во-вторых, употребление правообладателем коммерческого обозначения для индивидуализации своего предприятия должно быть известным в пределах определенной территории. Строго говоря, данное требование относится не к самому коммерческому обозначению, как это иногда полагают, а к его употреблению. Требование к известности употребления, как и предыдущее требование, достаточно размыто и носит субъективно-оценочный характер.
В-третьих, коммерческое обозначение не должно при его использовании вводить в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу. Не допускается, в частности, использование обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.
В принципе не существует препятствий для расширения перечня разновидностей средств индивидуализации предприятий. И такое расширение имеет сегодня место, например, в Совместной резолюции о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков, которая одобрена Генеральной ассамблеей ВОИС и Ассамблеей Парижского союза в сентябре 1999 г. Указанная резолюция оперирует термином «указатель делового предприятия», означающим любое обозначение, используемое для идентификации предприятия физического лица, юридического лица или ассоциации.