Изобретение и его объекты

Понятие изобретения относится к одному из важнейших понятий патентного права, поскольку, будучи юридически значимым, предопределяет пределы и характер дальнейшего экономического использования одной из разновидностей результатов интеллектуальной деятельности и степень эффективности защиты прав как его создателя, так и обладателя. Придание понятию изобретения юридической значимости позволяет, во-первых, отделить круг решений, пользующихся правовой охраной, от множества иных, искусственно созданных объектов (артефактов) и, во-вторых, установить правовой режим результатов интеллектуальной деятельности, ранее считавшихся юридически безразличными благами.

На протяжении всего периода развития изобретательства в России в доктрине и действующем законодательстве существовали различные подходы к определению изобретения. Так, В.И. Серебровский определял изобретение как «новое, повышающее уровень современной техники творческое разрешение технической проблемы»¹Учебник гражданского права для юридических вузов. Т. II. М.. 1944. С. 257.. Н.А. Райгородский рассматривал все объекты изобретательского права как «правила деятельности, приемы, методы работы»²Райгородский Н.А. Изобретательское право СССР. М., 1949. С. 49.. В.Я. Ионас полагал, что произведение технического творчества — это «синтез понятий, выраженный в объективной форме и содержащий новое решение технической задачи»³Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. Л., 1963. С. 49.. И.Э. Мамиофа считал, что «изобретение - продукт специфической творческой деятельности, результат выдумки, обычно служащий тем потребностям общества, которые не могут быть удовлетворены уже известными или очевидными средствами»⁴Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М, 1986. С. 81..

А.П. Сергеев рассматривает изобретение как объективно существующее явление, которое в самом общем виде можно определить как творческое решение задачи⁵Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994. С. 31..

Различный смысл понятию изобретения придавался и действующим законодательством. Так, Положением об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях от 24 апреля 1959 г. изобретение характеризовалось как «отличающееся существенной новизной решение технической задачи в любой области народного хозяйства, культуры, здравоохранения или обороны страны, дающее положительный эффект».

В Положении об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях от 27 августа 1973 г. изобретение определялось как «новое и обладающее существенными отличиями техническое решение задачи в любой области народного хозяйства, социально-культурного строительства или обороны страны, дающее положительный эффект».

Закон СССР «Об изобретениях в СССР» не содержал легального определения изобретения. По такому же пути пошел и российский законодатель, отказавшись от формально-логического определения изобретения в Патентном законе РФ.

Впоследствии законодатель снова обратился к практике формулировки юридически значимого понятия изобретения. Это нашло свое закрепление в п. 1 ст. 4 новой редакции Патентного закона РФ.

Согласно указанному пункту в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Данное определение сохранено без каких-либо изменений и в ныне действующей редакции п. 1 ст. 1350 ГК РФ.

Таким образом, для признания изобретения в качестве юридически значимого и охраняемого оно должно согласно ст. 1350 ГК РФ представлять собой техническое решение, относящееся к продукту или к способу.

Обращает на себя внимание отсутствие в содержании легальной формулировки указания законодателя на предмет технического решения. Что решается? В прежнем законодательстве, действовавшем в области изобретательства, таким предметом выступала техническая задача (п. 3 Положения 1959 г.) или просто задача (п. 21 Положения 1973 г.). Между тем без предмета технического решения, т.е. задачи либо проблемы, весьма сложно или даже невозможно раскрыть сущность предлагаемого решения, поскольку в основу этой самой задачи должна быть положена осознанная изобретателем техническая проблема или общественная либо личная потребность, переведенные на язык решения технических проблем. Особенно важно наличие сформулированной изобретателем задачи при оценке заявленного технического решения на соответствие его критерию промышленной применимости, поскольку доказанность решения задачи означает доказанность технической осуществимости изобретения, или, что то же самое, возможности его использования в промышленности или в других областях деятельности.

Что касается общественной или личной потребности, то для их удовлетворения задачу можно и не ставить. Автор своим техническим решением не обязан формально их удовлетворять. Изобретение в этом отношении может являться бесполезным, но во всех случаях должно раскрывать путь решения задачи, ведущий к достижению технического результата. А для этого необходима сама изобретательская задача. Например, в подп. 1.2 п. 3.2.4.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденных приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. № 82, содержалось требование о подробном раскрытии в описании изобретения задачи, на решение которой направлено заявляемое изобретение, с указанием обеспечиваемого им технического результата.

Таким образом, несмотря на отсутствие в легальном определении изобретения указания о техническом решении задачи для целей признания изобретения в качестве юридически значимого (охраняемого), наличие такой задачи, которую можно условно назвать изобретательской, необходимо.

Характеризуя изобретение как техническое решение, законодатель не раскрывает самого термина «техническое решение». Последнее в достаточной степени определяется в соответствующих подзаконных актах через технический результат.

Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого изобретением технического результата, т.е. находящихся в причинно-следственной связи с данным результатом. Сам технический результат представляет собой характеристику технического эффекта, явления, свойства ит.п., которые объективно проявляются при осуществлении способа или при изготовлении либо использовании продукта, в том числе при использовании продукта, полученного непосредственно способом, воплощающим изобретение.

Технический результат может выражаться, например, в снижении либо повышении коэффициента трения; в снижении вибрации; в улучшении кровоснабжения органа; в локализации действия лекарственного препарата; в устранении дефектов структуры литья; в уменьшении искажения формы радиосигнала; в получении антител с определенной направленностью; в повышении быстродействия или в увеличении объема оперативной памяти компьютера.

Получаемый результат не считается имеющим технический характер, в частности, если он:

достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка при осуществлении тех или иных видов деятельности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;
заключается только в получении той или иной информации и достигается только благодаря применению математического метода, программы для ЭВМ или используемого в ней алгоритма;
обусловлен только особенностями смыслового содержания информации, представленной в той или иной форме на каком-либо носителе;
заключается в занимательности и зрелищности.

Если изобретение относится к носителю информации или к способу получения такого носителя и характеризуется с привлечением признаков, отражающих содержание информации, записанной на носителе, в частности программы для ЭВМ или используемого в такой программе алгоритма, то технический результат не считается относящимся к средству, воплощающему данное изобретение, если он проявляется лишь благодаря реализации предписаний, содержащихся в указанной информации (кроме случая, когда изобретение относится к машиночитаемому носителю информации, в том числе сменному, предназначенному для непосредственного участия в работе технического средства под управлением записанной на этом носителе программы, обеспечивающим получение указанного результата).

Если при создании изобретения решается задача только расширения арсенала технических средств определенного назначения или получения таких средств впервые, технический результат заключается в реализации этого назначения.

Изобретение, как идеальное решение, не является объективной реальностью, существующей вне сознания. Такой реальностью выступает материальная форма выражения изобретения, форма его объективации. В этой связи различают внутреннюю форму существования изобретения и внешнюю форму существования изобретения.

Роль внутренней формы играет логическое понятие, выражающее сущность изобретения посредством формулировки существенных признаков, совокупность которых достаточна для достижения определенного технического результата.

В качестве внешней формы изобретения выступают предметы материального мира либо процессы, происходящие в нем. Указанные предметы и процессы являются объектами изобретений как идеальных по своей сущности технических решений.

Объекты изобретений. Согласно п. 1 ст. 1350 ГК РФ в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту или способу. Таким образом, все объекты изобретений дифференцированы на две группы: группа продуктов и группа способов.

К группе продуктов, состав которой не является закрытым, отнесены, в частности:

устройства;
вещества;
штаммы микроорганизмов;
культуры клеток растений или животных.

Группа продуктов может также включать:

линии клеток растений или животных;
генетические конструкции.

В свою очередь каждый из элементов состава группы продуктов включает в себя конкретные разновидности объектов.

К устройствам относятся конструкции и изделия.

К веществам относятся, в частности:

химические соединения, в том числе нуклеиновые кислоты и белки;
композиции (составы, смеси);
продукты ядерного превращения.

К штаммам микроорганизмов относятся, в частности:

штаммы бактерий, вирусов, бактериофагов, микроводорослей, микроскопических грибов;
консорциумы микроорганизмов.

К линиям клеток растений или животных относятся линии клеток тканей, органов растений или животных, консорциумы соответствующих клеток.

К генетическим конструкциям относятся, в частности, плазмиды, векторы, стабильно трансформированные клетки микроорганизмов, растений и животных, трансгенные растения и животные.

В группу способов как объектов изобретения законодатель включил процессы осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств.

Каждый из объектов изобретений обладает структурными признаками, позволяющими, с одной стороны, отграничить технические решения от нетехнических, с другой — охарактеризовать конкретный объект.

Устройства характеризуются, в частности, следующими признаками:

наличием конструктивного (конструктивных) элемента (элементов);
наличием связи между элементами;
взаимным расположением элементов;
формой выполнения элемента (элементов) или устройства в целом, в частности геометрической формой;
параметрами и другими характеристиками элемента (элементов) и их взаимосвязью;
материалом, из которого выполнен элемент (элементы) или устройство в целом;
средой, выполняющей функцию элемента.

Для характеристики химических соединений используются, в частности, следующие признаки:

для низкомолекулярных соединений с установленной структурой — качественный состав (атомы определенных элементов), количественный состав (число атомов каждого элемента), связь между атомами и взаимное их расположение в молекуле, выраженное химической структурной формулой;
для высокомолекулярных соединений с установленной структурой — структурная формула элементарного звена макромолекулы, структура макромолекулы в целом (линейная, разветвленная), количество элементарных звеньев шли молекулярная масса, молекулярно-массовое распределение, геометрия и стереометрия макромолекулы, ее концевые и боковые группы;
для сополимеров — дополнительно соотношение сомономерных звеньев и их периодичность;
для нуклеиновых кислот — последовательность нуклеотидов или эквивалентный ей признак (последовательность, комплементарная известной по всей длине; последовательность, связанная с известной вырожденностью генетического кода);
для белков — последовательность аминокислот или эквивалентный ей признак (кодирующая последовательность нуклеотидов);
для соединений с неустановленной структурой — физико-химические и иные характеристики (в том числе признаки способа получения), позволяющие отличить данное соединение от других.

Композиции характеризуются, в частности, следующими признаками:

качественным составом (ингредиентами);
количественным составом (содержанием ингредиентов);
структурой композиции;
структурой ингредиентов.

Для характеристики композиций неустановленного состава могут использоваться их физико-химические, физические и иные характеристики, а также признаки способа получения.

Для характеристики веществ, полученных путем ядерного превращения, могут быть использованы:

качественный состав (изотоп или изотопы) элемента;
количественный состав (число протонов и нейтронов);
основные ядерные характеристики (период полураспада, тип и энергия излучения (для радиоактивных изотопов)).

Штаммы микроорганизмов характеризуются, в частности, следующими признаками:

родовыми и видовыми названиями штамма на латинском языке;
происхождением (источником выделения, родословной);
гено-и хемотаксономической характеристикой;
морфологической, физиологической (в том числе культурной) характеристиками;
биотехнологической характеристикой (условиями культивирования; названием и свойствами полезного вещества, продуцируемого штаммом; уровнем активности (продуктивности));
вирулентностью, антигенной структурой, серологическими свойствами;
принципом гибридизации.

Линии клеток растений или животных дополнительно характеризуются числом пассажей, кариологическими признаками, ростовыми (кинетическими) признаками, способностью к морфогенезу (для клеток растений), способностью культивирования в организме животного (для гибридов).

Для характеристики консорциумов микроорганизмов, клеток растений или животных дополнительно к указанным выше применяются:

фактор и условия адаптации и селекции;
таксономический состав;
число и доминирующие компоненты;
заменяемость, тип и физиологические особенности консорциума в целом.

Для характеристик генетических конструкций соответствующим образом используются признаки, предусмотренные для устройств.

При этом конструктивными элементами могут являться энхансер, промотор, терминатор, инициирующий кодон, линкер, фрагмент чужеродного гена, маркер, фланкирующие области.

Трансформированные клетки характеризуются, в частности, следующими признаками:

трансформирующим элементом;
приобретаемыми клеткой признаками (свойствами);
указанием происхождения клетки;
таксономическими признаками;
мутацией природного генома;
условиями культивирования клетки и иными характеристиками, достаточными для отличия данной клетки от другой.

Трансгенные растения характеризуются, в частности, следующими признаками:

наличием модифицированного элемента в геноме;
приобретаемыми растением признаками (свойствами);
происхождением растения;
таксонометрической принадлежностью и иными характеристиками, достаточными для отличия данного растения от другого.

Трансгенные животные характеризуются, в частности, следующими признаками:

геном и (или) ДНК, трансформированными в геном животного и кодирующими или экспрессирующими целевой продукт;
приобретаемыми животным признаками (свойствами);
продуцируемым животным модифицированным продуктом;
принадлежностью животного (типом, породой и т.д.) и иными характеристиками, достаточными для отличия данного животного от другого.

Способы характеризуются, в частности, следующими признаками:

наличием действия или совокупности действий;
порядком выполнения действий во времени (последовательно, одновременно, в различных сочетаниях и т.п.);
условиями осуществления действий;
режимом;
использованием веществ (исходным сырьем, реагентами, катализаторами и т.д.), устройств (приспособлениями, инструментами, оборудованием и т.д.), штаммов микроорганизмов, линий клеток растений или животных.

Результаты интеллектуальной деятельности, не являющиеся изобретениями. Наряду с охраноспособными техническими решениями существует группа результатов интеллектуальной деятельности, которые не являются изобретениями в смысле положений ст. 1350 ГК РФ. В их числе законодатель называет:

открытия;
научные теории и математические методы;
решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
программы для электронных вычислительных машин;
решения, заключающиеся только в представлении информации.

Часть из указанных результатов интеллектуальной деятельности

охраняется нормами иных, чем патентное право, подразделений законодательства об интеллектуальной собственности, другие являются принципиально неохраноспособными, т.е. юридически безразличными продуктами творческой деятельности.

Так, открытием по ранее действовавшему законодательству признавалось установление неизвестных ранее объективно существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира, вносящих коренные изменения в уровень познания. Научное открытие является всеобщим достоянием, и поэтому на него не может быть установлена патентная монополия, поскольку бессмысленно вводить режим исключительных прав на использование того, что расширило границы нашего познания об окружающем мире. Природа научных открытий как особых объектов правовой охраны не допускает их монопольное использование, ибо они недоступны господству одного человека или группы лиц, если их специально не секретить. Физически и фактически любой феномен, именуемый открытием, существовал и ранее, до формально-юридического признания его в качестве такового. Но данный феномен не был известен человечеству. Доказав его существование и закрепив его посредством юридических процедур, мы тем самым искусственно признаем за ним качества объекта права. Однако это особый объект, поскольку в отличие от изобретения закономерности, свойства и явления материального мира существуют в физическом смысле всегда — как до их научного установления и юридического признания, так и после.

Под научной теорией понимается система основных идей в той либо иной области знания, которые обобщают опыт, практику и отражают объективные закономерности природы, общества и человеческого мышления. Идеи не являются решениями, хотя в основу того либо иного конкретного технического решения может быть положена техническая идея. Однако данная идея сама по себе не охраняется ни нормами патентного права, ни нормами авторского права.

Под математическим методом понимается совокупность приемов, способов теоретического исследования математических проблем или их практического осуществления. Методы, в том числе и математические, равно как и научные теории, сами по себе не подпадают ни под патентно-правовую ни под авторско-правовую охрану.

Под решениями, касающимися только внешнего вида изделий и направленными на удовлетворение эстетических потребностей, законодатель понимает прежде всего художественно-конструкторские решения изделий, т.е. промышленные образцы. Последние не являются как таковые изобретениями и охраняются нормами патентного права в качестве самостоятельной разновидности его объектов.

Правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности также исключены из числа изобретений в смысле положений ГК РФ, прежде всего по тому основанию, что их нельзя рассматривать в качестве технических решений, относящихся к продукту или способу.

Программа для электронных вычислительных машин представляет собой объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Действующее законодательство России идет сегодня по пути охраны программ для ЭВМ нормами авторского права по аналогии с литературными произведениями, хотя в свое время в целях надлежащей правовой охраны программного обеспечения рассматривались все известные правовые инструменты, включая и патентную монополию. В настоящее время в отечественной и зарубежной законодательной практике прослеживается тенденция предоставления программам для ЭВМ правовой охраны с помощью авторско-правового инструментария. При этом алгоритмы сами по себе практически нигде не охраняются.

Под решениями, заключающимися только в предоставлении информации, следует понимать технические приемы систематизации данных, которые, будучи представленными в объективной форме, именуются базами данных. Сами базы данных охраняются нормами авторского законодательства.

Результаты интеллектуальной деятельности, перечень которых закреплен в п. 5 ст. 1350 ГК РФ, исключаются из числа изобретений только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных результатов как таковых.

Результаты интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения. Наряду с объектами, не являющимися изобретениями в смысле положений гл. 72 ГК РФ, законодатель выделяет группу объектов, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений.

Указанная группа по смыслу п. 6 ст. 1350 ГК РФ включает:

сорта растений, породы животных и биологические способы их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
топологии интегральных микросхем.

Сорта растений и породы животных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, именуемым селекционными достижениями. Право на селекционное достижение охраняется законом и подтверждается патентом на селекционное достижение, который удостоверяет исключительное право патентообладателя на использование этого достижения. Таким образом, сорта растений и породы животных патентоспособны в смысле правит гл. 73 ГК РФ, но в силу того, что они не являются техническими решениями, не признаются патентоспособными в смысле положений гл. 72 ГК РФ.

Топологией интегральной микросхемы признается зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. Создание нового и оригинального проекта топологии помимо больших затрат времени и труда высококвалифицированных специалистов требует и значительных финансовых затрат, чего нельзя сказать о процессе копирования данной топологии. В этом состоит главная причина, по которой возникла необходимость правовой охраны топологий интегральных микросхем. Защиту от копирования топологии можно обеспечить путем использования авторско-правовой охраны, если рассматривать материальный носитель (полупроводниковую подложку, выполненную в форме кристалла) по аналогии с материальным носителем, в котором воплощено, например, литературное произведение, скажем, книга. Сама топология в данном случае будет играть роль некого «текста». Однако такая схема не лишена недостатков, поскольку в отличие от произведений науки, литературы, искусства, которые по существу неповторимы, топология может быть разработана независимо друг от друга различными специалистами. И в этом отношении более подходящей, на наш взгляд, была бы модель патентно-правовой охраны.

Однако указанная модель практически неприменима, поскольку невозможно составить формулу изобретения или полезной модели, которые должны быть воплощены, например, в большую интегральную схему, состоящую из нескольких тысяч элементов.

Российский законодатель избрал охрану топологий интегральных микросхем особого рода, которая отличается от авторской и от патентно-правовой рядом особенностей, хотя и тяготеет к последней. Об этом свидетельствует наличие критерия охраноспособности топологии, в качестве которого избрана ее оригинальность, а также использование проверочной системы регистрации, если автор топологии или иной правообладатель пожелают зарегистрировать ее в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.