История развития науки патентного права
В отличие от патентного права как системы правовых норм, регулирующих на основе юридического равенства сторон общественные отношения, складывающиеся в связи с признанием и использованием результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества, наука патентного права призвана оценивать и объяснять нормы патентного законодательства, систематизировать знания о них, устанавливать новые принципы и закономерности развития патентного законодательства, разрабатывать конкретные методы и средства преобразования отношений в сфере технического и селекционного творчества. Нельзя не учитывать и международно-экономическую функцию науки патентного права.
Уяснению предмета, функций и роли науки патентного права может способствовать ознакомление с периодизацией истории указанной науки и основными патентно-правовыми теориями, которые господствовали и продолжают господствовать в объяснении феномена патентного права.
Периодизация истории науки патентного права может быть произведена следующим образом.
Первый период — дореволюционный (до 1917 г.). Его характеристику дал А.А. Пиленко в предисловии к своему знаменитому сочинению «Право изобретателя». «Русская юриспруденция, — отмечает автор, — должна, наконец, отозваться на запросы жизни. Решение соответственных проблем «не терпит отлагательства». Дурно ли или хорошо исполнил я свою задачу, — судить не мне. Я напомню, однако, что в области русского патентного права мне пришлось работать без Vorarbeiten» (без предшествующих публикаций).
Второй период — советский (1917-1992 гг.). Он достаточно продолжителен и отличается господством изобретательского права, идея существования которого увязывалась с социалистическими производственными отношениями. В этот период появилось достаточно много работ, посвященных различным аспектам изобретательства, в том числе и правовым.
Третий период — современный (1992 г. — по настоящее время). Он отмечается возрождением патентно-правовой охраны результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Развитие науки патентного права характеризуется ее включением в общий контекст проблематики интеллектуальной собственности.
Обратимся к краткому обзору перечня научных достижений, которые имели место в тот либо иной период становления и развития науки патентного права.
С первым периодом становления и развития науки патентного права связано главным образом крупное монографическое исследование А.А. Пиленко, увидевшее свет в 1902 г.1Пиленко А.А. Право изобретателя. Т. 1. СПб., 1902. В этом исследовании автор не только обосновывает предпосылки возникновения патентного права, но и дает широкую картину его истории, анализирует объекты, субъектов и содержание права на патент, раскрывает особенности содержания прав из выданного патента, показывает существовавшие в то время проблемы отечественного, зарубежного и международного патентного права. Как отмечает И.А. Зенин во вступительной статье к переизданию работы А.А. Пиленко, «вклад А. Пиленко в становление российской науки патентного права общепризнан, хотя не все его научные идеи бесспорны и отношение к его труду в разные времена было неоднозначным».
Нельзя, конечно, сказать, что научное исследование об изобретательских правах А.А. Пиленко было в дореволюционный период единственной работой поданной проблематике. К ней в разное время обращались и такие известные фигуры, как К.П. Победоносцев2Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. Четвертый отдел: Право автора и изобретателя. М., 2002. С. 698-726., Г.Ф. Шершеневич3Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. СПб., 1910., Я.А. Канторович4Канторович Я.А. Законы о привилегиях на изобретения и усовершенствования в главнейших государствах. СПб.. 1900..
Советский период открывается научными трудами И.Я. Хейфеца5Хейфец И.Я. Основы патентного права. Л., 1925. и С.И. Раевича6Раевич С.И. Политика изобретательства и патентное право двух систем в период общего кризиса капитализма. М.; Л., 1934., изданными соответственно в 1925 и 1926 гг. Впоследствии С.И. Раевич выступает еще с одной научной работой по тематике патентного права7Раевич С.И. Политика изобретательства и патентное право двух систем в период общего кризиса капитализма. М.; Л., 1934. С. 4..
В 40-х годах прошлого столетия выделяются работы Л.И. Поволоцкого8Поволоцкий Л.И. Изобретательство и его охрана в Союзе ССР. М., 1941. и Н.А. Райгородского9Райгородский И.А. Изобретательское право СССР. М., 1949..
В 60-х годах прошлого столетия основными следует признать работы В.П. Мозолина10Мозолин В.П. Права изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1959., Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц11Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960., К.К. Яичкова12Яичков К.К. Изобретение и его правовая охрана в СССР. М., 1961., С.Н. Ландкофа13Ландкоф С.Н.. Основы советского изобретательского права. Киев. 1961., В.А. Рясенцева14Рясенцев В.А. Советское изобретательское право. М., 1961., А.К. Юрченко15Юрченко А.К. Проблемы советского изобретательского права. Л., 1963., Е.П. Торкановского16Торкановский Е.П. Советское законодательство об изобретательстве и рационализации. Куйбышев. 1964., И.Д. Иванова17Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966., В.А. Дозорцева18Дозорцев В.А. Охрана изобретений в СССР. М., 1967., Ю.И. Свядосца19Свядосц Ю.И. Буржуазное патентное право. М., 1967..
В 70-х годах существенный вклад в развитие изобретательского права внесли труды В.Р. Скрипко20Скрипко В.Р. Охрана прав изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1972., И.Э. Мамиофы21Мамиофа И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974., В.Я. Ионаса22Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972., И.А. Зенина23Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. М, 1977. Е.А. Богатых и И.В. Левченко24 Богатых Е.А., Левченко В.И. Патентное право капиталистических и развивающихся государств. М., 1978., К.Н. Наменгенова25Наменгенов К.Н. Абсолютные и относительные изобретательские правоотношения. Алма-Ата, 1978..
В 80-90-е годы активное участие в разработке проблем изобретательского права принимают: В.П. Шатров26Шатров В.П. Международное сотрудничество в области изобретательского и авторского права. М., 1982., В.Н. Дементьев27См., например: Дементьев В.Н. О критерии изобретения «существенное отличие» // Вопросы изобретательства. 1987. № 1. С. 13-17., В.И. Еременко28См., например: Еременко В.И. Критерии патентоспособности по европейскому патентному праву // Вопросы изобретательства. 1989. № 12. С. 13-15., Э.П. Гаврилов29См., например: Гаврилов Э.П. Практические вопросы соотношения промышленных образцов и произведений ДПИ // Вопросы изобретательства. 1981. № 9., Н.В. Миронов30См., например: Миронов И.В., Мамиофа И.Э. Некоторые проблемы советского изобретательского права // Вопросы изобретательства. 1985. № 6., Н.К. Финкель31Финкель Н.К. Субъекты права на изобретение // Вопросы изобретательства. 1989. №2. С. 12-16., Г.И. Тыцкая32Тыцкая Г.И. Установление границ патентной охраны изобретений в Японии // Вопросы изобретательства. 1989. № 2. С. 26-30., Г.И. Смирнов33Смирнов Г.И. Об уточнении понятия «промышленный образец» // Вопросы изобретательства. 1987. № 9. С. 36-39., В.И. Блинников34Блинников В.И. Патентная экспертиза: состояние, проблемы, перспективы // Вопросы изобретательства. 1990. № 3. С. 22-24., Н.Б. Ловягин35Ловягин Н.Б., Ле Суан Тхао. Новое законодательство Социалистической Республики Вьетнам об охране промышленной собственности // Вопросы изобретательства. 1989. № 10. С. 25-29.. В.И. Левченко36Левченко В.И. Правовая охрана селекционных достижений. М., 1983..
Значительную роль в развитии изобретательского права в советский период сыграла и учебная литература, представленная в виде отдельных глав учебников гражданского права37Иоффе О.С. Советское гражданское право. Т. 1, 3. Л.: Изд-во ЛГУ, 1958, 1965; Белякова А.М., Быков А.Г. и др. Советское гражданское право. Т. 2. М., 1980; Советское гражданское право / Отв. ред. В.Т. Смирнов. Л., 1982: Советское гражданское право / Под ред. В.Ф. Маслова. Киев. 1983: Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1973., международного частного права38Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1987., патентоведения39 Патентоведение: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1984., изобретательского права40Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986..
Современный период развития науки патентного права в России начался в эпоху строительства новых экономических отношений между гражданами и их объединениями, государством и обществом. В рамках этих отношений охрана объектов промышленной собственности, и властности изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, направлена не столько на стимулирование творческой активности, сколько на коммерциализацию результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Указанное обстоятельство определяет и общие тенденции в области научных изысканий по патентно-правовой проблематике. Сегодня наука патентного права вписывается в общий контекст развития учения об интеллектуальной собственности. Здесь выделяются несколько главных направлений. Первое направление связано с совершенствованием кодификации гражданского законодательства и согласованием институциональных особенностей патентного права с особенностями смежных институтов, задействованных в регламентации отношений, складывающихся в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности.
Второе направление связано с расширением международных экономических связей и интернационализацией отдельных элементов национальных систем правовой охраны результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества.
Третье направление отражает вопросы коммерциализации объектов промышленной собственности и вовлечения их в гражданско-правовой оборот.
На современном этапе развития науки патентного права выделяются работы В.А. Дозорцева41Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Задачи. Кодификация: Сборник статей. М., 2003., А.П. Сергеева42Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994; Он же. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996., В.И. Еременко43Еременко В.И. Комментарий к Патентному закону Российской Федерации // Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности: Сборник / Под общ. ред. В.И. Еременко. М., 1997., В.Ю. Лебедева44Лебедев В.Ю. Правовая охрана селекционных достижений в Республике Молдова. Кишинев, 1999., А.Д. Корчагина45Корчагин А.Д., Джермакян В.Ю., Полищук Е.П. и др. Охрана изобретений и полезных моделей по Патентному закону Российской Федерации / Под ред. А.Д. Корчагина. СПб., 1993; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М.. 2009., В.Г. Зинова46Зинов В.Г. Управление интеллектуальной собственностью: Учебное пособие. М., 2003., В.И. Блинникова47Блинников В.И., Григорьев А.Н., Еременко В.И. Комментарий евразийского патентного законодательства. М., 2003., Э.П. Гаврилова, О.А. Городова, С.П. Гришаева48См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев (и др.). М., 2007 (автор комментария к гл. 72 - О.А. Городов)., Л.А. Трахтенгерц49См., например: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008 (автор комментария к гл. 72 - Л.А. Трахтенгерц)., в которых, собственно, и получили отражение указанные выше направления.
Отдельные разделы, посвященные патентно-правовой проблематике, содержатся и в современных учебниках гражданского права.
Патентно-правовые теории.
Теория промышленной собственности.
Теория промышленной собственности родилась во Франции в 1791 г. как средство борьбы за реализацию облигаторного принципа выдачи патентов. В ее основу положена проприетарная концепция, отождествляющая право изобретателя на продукт его творческой деятельности с вещным правом собственности. Как отмечает А.А. Пиленко, «столь нашумевшая доктрина промышленной собственности: теория, возникновение которой объясняется случайными условиями места и времени, а продолжающееся до сих пор влияние — отсталостью современной французской теоретической юриспруденции; теория, надолго задержавшая научно-самостоятельную разработку патентного права и давшая повод ко многим вредным преувеличениям практиков». В обоснование проприетарной концепции закладывалась идея о том, что «все то, что является продуктом труда, есть собственность лица трудившегося». Изобретение обретает свое существование только благодаря деятельности его создателя, и поэтому он как собственник вправе поступать со своим детищем как ему угодно. При этом техническое изобретение является продуктом труда в большей степени, чем предметы вещественные, ибо «они чище, яснее реализуют творческую силу человека, независимо от условий материального мира...».
Теория промышленной собственности сыграла весьма существенную роль в формировании не только института патентного права, но и науки патентного права. Она дала название «промышленная собственность» праву на изобретение, товарные знаки, промышленные образцы ит.п., прочно укрепившееся в законодательстве, практике и юридической литературе.
Договорная (контрактная) теория. Авторство договорной теории приписывают лорду Элдону, который сформулировал ее в 1800 г. Согласно доктрине, лежащей в основе указанной теории, патентообладатель заключает с публикой некоторый договор, и во исполнение этого договора ему даются исключительные права. Существует множество модификаций договорной теории. Как указывает А.А. Пиленко, подвергая одновременно указанную теорию критике, многие сторонники контрактной теории, в сущности, презюмируют прямо противоположные статистические конструкции. Так, конструируя договорную теорию, часть ученых полагает, что договор государства с изобретателем устанавливает в пользу последнего монополию. Другие считают, что указанный договор устанавливает в пользу изобретателя право собственности. Более поздняя модификация договорной теории приводится Е.А. Богатых и В.И. Левченко со ссылкой на публикацию Роберта Калверта 1966 г. и другие источники. Согласно этому варианту теории договор между обществом в лице государства и изобретателем, олицетворяемый патентом, предоставляет последнему исключительное право на использование изобретения на ограниченный срок за то, что изобретатель раскрывает перед обществом сущность изобретения. Этот договор выгоден обеим сторонам. Монополия на изобретение дает изобретателю значительные выгоды, особенно если изобретение имеет спрос у потребителей, что позволяет компенсировать расходы, связанные с созданием изобретения, и получить прибыль. Общество получает выгоду в виде новых знаний, которые обогащают науку и технику. По истечении срока действия патента изобретение становится общественным достоянием и может быть свободно использовано.
Если бы патентная монополия отсутствовала, изобретатель был бы вынужден хранить изобретение втайне, а доступ общества к новым знаниям задерживался бы.
Теория личного права. Автором указанной теории, согласно А.А. Пиленко, является К.Е. Шмидт, а его последователем — известный немецкий ученый О. Гирке. Суть указанной теории сводится к тому, что произведение автора силою работы, потраченной на него, становится как бы частью личности самого автора. Все авторское право К. Шмидт выводил из понятия личного достоинства. О. Гирке, развивая идеи К. Шмидта, рассматривал патентное право как особую форму защиты индивидуальности во всех, даже отдаленных ее проявлениях. Он полагал, что существует обширная категория прав, которые предоставляют своим субъектам власть над частью сферы собственной их личности. Эти права могут, таким образом, рассматриваться как права на собственную персону и поэтому должны быть называемы личными правами. При этом личные права должны отличаться от права на личность, заключающегося в возможности быть признаваемым за субъектом права.
В современном праве многие из личных прав приобрели самостоятельный характер и могут быть отличаемы от общего права на личность с такой же легкостью, как, например, собственность или отеческая власть. В качестве специальных видов личных прав О. Гирке выделяет: право на свое собственное тело и жизнь; право на свободу; право начесть; право на особенное положение в обществе (дворянство, купечество и т.д.); право экономической деятельности, включая все монополии; право на фирму и на товарные знаки; право на творческие произведения, которое распадается на авторское право и на патентное право.
Патентное право рассматривалось О. Гирке как исключительное право творца изобретения распоряжаться опубликованием и промышленным использованием такового. Само произведение является объектом права лишь постольку, поскольку оно составляет часть личной сферы творца. Поэтому в существе своем патентное право вовсе не есть имущественное право. Его основной функцией является предоставленная изобретателю возможность распоряжаться по собственному усмотрению: когда, как и в какой форме будет опубликовано изобретение. Он может сохранить изобретение в секрете или опубликовать. Последнее он может сделать опять-таки в двоякой форме: или с патентом, или без патента. Во втором случае всякое имущественное использование изобретения впредь становится невозможным.
Деликтная теория. Родоначальником этой теории считается Д. Джолли. Она главным образом касается авторского права, но имеет тесную связь и с правом патентным. Ее появление датируется 1845 г. Деликтная теория исходит из того, что «никакого авторского права вообще не существует, имеется лишь деликт, коего рефлективное действие кристаллизуется как защита авторов».
Рентная теория. Рентная теория, как, впрочем, и большинство других патентно-правовых теорий, родилась в Германии в 60-х годах XIX в. Ее автором считается А. Шаффле. Он сравнивает авторское право с искусственно созданной монополией, обеспечивающей автору ренту, добавочную прибыль. Доказав, что автор является квалифицированным работником, А. Шаффле приходит к выводу о том, что указанный работник должен быть вознагражден иными, чем другие работники, способами. Следовательно, необходимо создать такой искусственный институт (монополию), который дозволял бы авторам беспрепятственно собирать с публики следуемую им ренту. В то же время А. Шаффле считал, что изобретателя не следует защищать посредством искусственной монополии, поскольку его конкуренты не лишают изобретателя следуемой ему ренты, ибо не могут с меньшими затратами воспроизвести изобретение после его появления на рынке.
Имматериальная теория. Автором этой теории является известный немецкий ученый-правовед И. Колер. Доктрина Колера разрабатывалась им в период с 1878 по 1900 г. и, по словам А.А. Пиленко, «представляется довольно неясною». В ее основу положен естественно-правовой подход в сочетании с теорией промышленной собственности. Колер полагал, что нематериальная доктрина является естественным развитием промышленной и авторской собственности. Из проприетарной конструкции она берет лишь ее здоровую сердцевину, в частности положение о том, что существует аналогия авторского права и вещного права собственности. Указанная аналогия проявляется в том, что оба этих права суть абсолютные права, имеют объектами предметы потребления и могут быть предметом передачи. Нематериальное право заключается в возможности иметь для управомоченного власть над той нематериальной идеей, которая составляет объект его права. Патентное право есть право использовать изобретательскую идею, оно похоже на собственность. Таким образом, Колер показал, что патентное право выполняет не только запретительную, но и положительную функцию (возможность использовать изобретение).
Теория интеллектуальных прав. Указанная теория разработана в 1908 г. известным бельгийским юристом Е. Пикардом, и ее главный смысл состоит в том, что традиционная классификация прав, включающая вещные права, личные права и права обязательственные, недостаточно полная. Е. Пикард предложит общую классификацию, согласно которой авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели и товарные знаки составляют новую категорию интеллектуальных прав (jura in re intellectuali), противопоставляемую традиционной категории вещных прав (jura in re materiali). В свою очередь интеллектуальные права состоят из двух элементов: личного (неимущественного) и имущественного, имеющего экономическую природу.
Теория интеллектуальных прав обрела сегодня «второе дыхание» и в модифицированном виде используется для обоснования современной конструкции института интеллектуальной собственности50См., например: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003; Маковский А.Л. Интеллектуальная собственность и интеллектуальные права // Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 274-281..