Рассмотрение судами гражданских дел с участием ребенка

Дела, связанные с правом ребенка на избрание места жительства

Место жительства ребенка регламентируется семейным и гражданским законодательством (ст. 65 СК РФ, ст. 20 ГК РФ).

Межотраслевое регулирование места жительства ребенка, недостаточное изучение этого вопроса в юридической литературе, недостатки правоприменения свидетельствуют о необходимости тщательного исследования этого понятия, выявлении проблем, теоретического обоснования путей их решения и надлежащей правовой регламентации.

Согласно п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства детей в возрасте до 14 лет признается место жительства их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов).

Порядок и условия реализации права ребенка на жилое помещение определяются прежде всего его правовым статусом, характеризующимся неполной дееспособностью, видом и объемом его прав, формой собственности на жилое помещение. Ребенок может быть собственником жилого помещения, членом семьи собственника, нанимателем, членом семьи нанимателя и т.п.

В судебной практике возник вопрос о праве ребенка на жилое помещение при раздельном проживании родителей.

Разрешая спор, суд исходил из того, что малолетний Р. не приобрел право пользования квартирой, поскольку не вселялся в это жилое помещение и не пользовался им.

Представляется, что решение суда не соответствует требованиям ст. 20 ГК РФ, п. 3 ст. 65 СК РФ. Из дела видно, что родители по устному соглашению между собой определили место жительства ребенка местом жительства отца и зарегистрировали ребенка по месту жительства.

В случае спора между законными представителями вопрос о месте жительства ребенка решается судом по заявлению одного из них, органов опеки и попечительства, других учреждений, на которые возложена обязанность по охране прав детей, либо прокурора (п. 3 ст. 65 СК РФ).

Суд при разрешении спора исходит из интересов детей, учитывает их мнение и принимает во внимание отношения между ребенком и законными представителями, личные качества, материальное и семейное положение законных представителей и другие обстоятельства.

Согласно п. 5. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 (ред. от 6 февраля 2007) «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п. 3 ст. 65, ст. 57 СК РФ).

При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.

Под правом ребенка на место жительства следует понимать юридическую возможность ребенка в возрасте до 14 лет через законных представителей, а в возрасте от 14 до 18 лет лично, но с их согласия определять место жительства.

Критерии, характеризующие понятие «место жительства» и понятие «право на жилище» для взрослых лиц и несовершеннолетних детей могут не совпадать. Место жительства ребенка определяют законные представители.

В Семейном кодексе РФ урегулирован вопрос о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей (ст. 41, 43, 55, 65 СК РФ). В Гражданском кодексе РФ дано понятие места жительства и урегулирован вопрос о месте жительства детей, не достигших возраста 14 лет, независимо от того, совместно или раздельно проживают родители ребенка (ст. 20 ГК РФ). О месте жительства детей в возрасте от 14 до 18 лет в ГК РФ ничего не сказано.

Много проблем возникает в правоприменительной деятельности судов и других органов, соответственно разрешающих споры о месте жительства детей либо содействующих этому.

Согласно ст. 27 Конвенции ООН о правах ребенка государства- участники в соответствии с национальными условиями и в пределах своих возможностей принимают необходимые меры по оказанию помощи родителям и другим лицам, воспитывающим детей, в осуществлении права каждого ребенка на уровень жизни, необходимый для физического, умственного, духовного, нравственного и социального развития ребенка и в случае необходимости оказывают материальную помощь и поддержку программ, особенно в отношении обеспечения питанием, одеждой и жильем.

В силу ст. 27 Конституции РФ, ст. 18 ГК РФ, положений Закона РФ от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» место жительства избирается гражданами по своему усмотрению. Совершеннолетний гражданин России может реализовать это право, а вот ребенок, не достигший 14-летнего возраста, такой возможности не имеет.

В соответствии с п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства детей в возрасте до 14 лет признается место жительства их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов).

Следует отметить, что при определенных обстоятельствах наличие либо отсутствие у ребенка права на жилое помещение не влияет на его место жительства. Этот вывод основан на анализе законодательства, регулирующего формы устройства ребенка, оставшегося без попечения родителей. Место жительства усыновителей, опекунов (попечителей), приемных родителей будет признано местом жительства ребенка независимо от того, имеет он либо не имеет права на другое жилое помещение. Нахождение ребенка в воспитательном, лечебном учреждении, учреждении социальной защиты населения на полном государственном попечении свидетельствует о его месте жительства. Эти лица и учреждения решают самостоятельно вопрос о месте жительства ребенка. Таким образом, критерии, характеризующие понятия «место жительства» и «жилище» совершеннолетних лиц и детей, изменчивы и могут не совпадать. В данном случае в отношении ребенка не действует критерий добровольного выбора места жительства, характерный для совершеннолетних граждан.

Какие-либо критерии избрания места жительства ребенка при добровольном соглашении на этот счет между законными представителями законодательством не предусмотрены. Таким образом, законные представители, проживающие раздельно, самостоятельно определяют, с кем из них будет проживать ребенок. Следует отметить, что содержащееся в п. 2 ст. 20 ГК РФ правило о признании местом жительства ребенка места жительства одного из законных представителей не всегда применяется. Иногда законные представители определяют место жительства ребенка по месту жительства других лиц (например, дедушек, бабушек, иных родственников), хотя ГК РФ запрещает такой вариант.

В семейном законодательстве это обстоятельство не регламентировано. Можно сделать вывод, что п. 3 ст. 65 СК РФ позволяет определять место жительства ребенка не по месту жительства законных представителей, что объясняется нечеткостью данной нормы.

При добровольном соглашении между законными представителями они не вправе определять место жительства ребенка местом жительства других лиц (за отдельными исключениями, о чем будет сказано далее). В противном случае утрачивают всякий смысл многие нормы СК РФ, регламентирующие права и обязанности законных представителей (право на воспитание, право ребенка жить и воспитываться в семье, право на совместное проживание и т.д.).

К числу законных представителей ГК РФ относит в первую очередь родителей, затем усыновителей и опекунов (ст. 20 ГК РФ). В институтах усыновления, опеки и попечительства, приемной семьи этот вопрос не регламентируется. Но исходя из смысла ст. 137, 150, 153 СК РФ можно сделать вывод, что усыновители, опекуны и приемные родители наделены аналогичным правом. Таким образом, круг законных представителей семейное законодательство расширяет, включая в их состав и приемных родителей.

Соглашение, заключаемое между законными представителями, должно соответствовать нормам семейного и гражданского законодательства. Одно из требований касается его содержания и состоит в определении места жительства лишь местом жительства одного из законных представителей. Речь в первую очередь идет о родителях, не лишенных родительских прав и не ограниченных в родительских правах. Другим существенным условием соглашения следует признать соблюдение интересов ребенка при разрешении вопроса о его месте жительства. Об этом будет свидетельствовать множество различных обстоятельств. К их числу следует отнести наличие жилого помещения, степень его благоустройства, возможность создания условий для надлежащего воспитания и содержания, поведение законных представителей, отношение к детям и т.п. Важным следует признать и требование, относящееся к субъектному составу. Надо полагать, что соглашение может быть заключено только законными представителями. Они должны быть дееспособными либо обладать неполной дееспособностью. Правило о возможности определять место жительства детей распространяется и на несовершеннолетних родителей в возрасте от 14 до 18 лет.

Усыновители, опекуны и приемные родители должны быть полностью дееспособны.

Отобрание ребенка у родителей, лишение родительских прав, отмена усыновления, расторжение договоров о передаче ребенка в приемную семью исключают участие этих лиц в соглашении. Место жительства ребенка, оставшегося без попечения родителей, определяет орган опеки и попечительства (как правило, одновременно с избранием формы устройства).

Существенной является и форма соглашения. Представляется, что оно должно быть заключено в письменной форме, что поможет исключить в дальнейшем недоразумения и конфликты. Целесообразно было бы предусмотреть и нотариальное удостоверение такого соглашения с последующей регистрацией его в органе опеки и попечительства.

Соглашение может быть изменено законными представителями в случае наступления обстоятельств, влекущих изменение места жительства (переезд законных представителей в другую местность, предоставление другой жилой площади, длительная командировка, болезнь, препятствующая исполнению прав и обязанностей по совместному проживанию, и т.п.).

Действует соглашение до достижения ребенком возраста 14 либо 18 лет. При достижении 14-летнего возраста он вправе с согласия законных представителей сам определить свое место жительства. Такой вывод следует из требований ст. 26 ГК РФ. Несогласие законных представителей может быть оспорено в судебном порядке.

Если возникла необходимость изменить место жительства, законные представители вправе вновь обратиться в суд с соответствующим требованием. Ранее вынесенное судебное решение нельзя рассматривать как неизменное и действующее до совершеннолетия ребенка.

Таким образом, под правом ребенка на место жительства следует понимать юридическую возможность ребенка в возрасте до 14 лет через законных представителей, а в возрасте от 14 до 18 лет — лично, но с их согласия определять место жительства в пределах Российской Федерации (возможность избирать место жительства, обустроиться по месту жительства, встать на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий (если имеются для этого основания), изменить место жительства, требовать от других лиц не нарушать это право, обратиться за защитой к правомочному органу государства в случае нарушения этого права и т.д.).

Ребенок в возрасте до 14 лет не участвует лично в определении места жительства, хотя при разрешении некоторых вопросов, касающихся, например, устройства его в семью и в этом случае связанных с местом жительства, требуется согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет (ст. 132, 143, 154 СК). Обычно это право реализуют родители, иные законные представители, органы опеки и попечительства.

В случае лишения родителей родительских прав они согласно ст. 98 ЖК РСФСР подлежали выселению из жилого помещения. Данная норма, как правило, не применялась. Это вызвано, скорее всего, тем. что она противоречит ст. 40 Конституции РФ, закрепляющей право граждан на жилище. Выход из такой ситуации обычно предлагают органы опеки и попечительства. Он состоит в определении формы устройства ребенка и переселении его к усыновителю, опекуну, приемному родителю.

Согласно ч. 2 ст. 91 ЖК РФ, регулирующей выселение нанимателя и (или) проживающих совместно с ним членов его семьи из жилого помещения без предоставления другого жилого помещения, могут быть выселены из жилого помещения граждане, лишенные родительских прав, если совместное проживание этих граждан с детьми, в отношении которых они лишены родительских прав, признано судом невозможным.

Впоследствии возникает вопрос о сохранении за ребенком жилой площади. К сожалению, органы местного самоуправления не всегда сохраняют жилую площадь.

Если родители ребенка проживают в различных государствах, они также по соглашению между собой определяют место его жительства. В случае спора между ними следует руководствоваться законодательством государства, на территории которого они и ребенок постоянно проживают, а при отсутствии совместного места жительства родителей и детей — законодательством государства, гражданином которого является ребенок (ст. 6. 163 СК РФ).

Множество неясностей вызывает применение ст. 20 ГК РФ, п. 3 ст. 65 СК РФ, Закона РФ от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ».

Отметим, что в настоящее время число споров об определении места жительства ребенка значительно возросло.

Необходимо назвать проблемы, ставшие типичными в разрешении таких споров.

Так, неясен подход законодателя к определению понятия «место жительства».

В ст. 20 ГК РФ место жительства определяется как место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, признается место жительства их законных представителей.

Пункт 3 ст. 65 СК РФ предусматривает определение места жительства детей при раздельном проживании родителей соглашениями между ними, а при отсутствии соглашения и в случае спора между родителями — судом.

Закон РФ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ» под местом жительства понимает жилой дом, квартиру, служебное жилое помещение, специализированные дома, иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма, поднайма, аренды или на иных основаниях.

Таким образом, в действующем законодательстве отсутствует единый подход к определению понятия «место жительства».

Место жительства рассматривается как конкретное жилище и как место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Место жительства определяется адресно-географическими характеристиками. При определении места жительства следует исходить из гармонизации частно-правовых и публично-правовых критериев.

Место жительства ребенка определяются местом жительства законных представителей, а при раздельном проживании — соглашением между ними.

Закон не называет форму соглашения, следовательно, допустимы все формы (устная, письменная).

Определяя место жительства ребенка, суды не принимают во внимание наличие либо отсутствие у родителей постоянного места жительства. Хотя это обстоятельство имеет правовое значение и подлежит учету.

Родители довольно часто в нарушение требований п. 3 ст. 65 СК РФ определяют место жительства свое и ребенка по месту жительства дедушек, бабушек, регистрируя детей, не вселяя их в жилые помещения дедушек и бабушек, либо ребенок проживает с одним из них, а зарегистрирован по месту жительства другого родителя. В такой ситуации возникает вопрос о праве ребенка на жилое помещение, в котором он зарегистрирован и в котором родители определили его место жительства, сами не обладая правом на это жилье.

Вопрос об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей регламентируется семейным и гражданским законодательством. Право на жилище не подвергается семейно-правовому регулированию, а регламентируется жилищным и гражданским законодательством. Отметим, что подходы к правовому регулированию названных отраслевых норм различаются.

Определяя место жительства ребенка при раздельном проживании родителей, суды исходят из требований семейного законодательства: учитывают «привязанность» ребенка, нравственные и иные качества родителей; отношения, существующие для воспитания и развития.

Таким образом, семейным законодательством регулируются отношения между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку определенных условий, а вне семейно-правовой регламентации остается право на жилище и возникает необходимость в применении норм иных отраслей права.

Представляется, что такой подход может повлечь нарушение права ребенка на жилище.

Надо полагать, что право на избрание места жительства связано с правом на жилище, и при разрешении споров об определении места жительства следует учитывать право ребенка на жилую площадь и исходить из того, вселялся ли ребенок в жилое помещение, причины использования жилым помещением и другие необходимые юридически значимые обстоятельства. Причем во внимание должно быть принято то обстоятельство, что ребенок самостоятельно не может реализовать право на вселение.

Невселение и непользование жилой площадью, в которой ребенок зарегистрирован, как правило, рассматривается в качестве одного из оснований для признания его не приобретшим права на жилое помещение, при условии, что ребенок имеет право на другое жилое помещение. Эти проблемы надлежит урегулировать с целью устранения отраслевой несогласованности.

С реализацией права на избрание места жительства связано право ребенка на внеочередное предоставление жилья.

В соответствии со ст. 57 ЖК РФ, которой регулируется предоставление жилых помещений по договорам социального найма гражданам.

состоящим на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях, установлено, что жилые помещения предоставляются гражданам, состоящим на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях, в порядке очередности исходя из времени принятия таких граждан на учет, за исключением установленных ч. 2 ст. 57 ЖК РФ случаев.

В частности, согласно ч. 2 ст. 57 ЖК РФ вне очереди жилые помещения по договорам социального найма предоставляются гражданам, жилые помещения которых признаны в установленном порядке непригодными для проживания и ремонту или реконструкции, и гражданам, страдающим тяжелыми формами хронических заболеваний.

Специально в данной статье ЖК РФ указано, что право на внеочередное получение жилого помещения предоставляется детям- сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей, лицам из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, по окончании их пребывания в образовательных и иных учреждениях, в том числе в упреждениях социального обслуживания, в приемных семьях, детских домах семейного типа, при прекращении опеки (попечительства), а также по окончании службы в Вооруженных Силах Российской Федерации или по возвращении из учреждений, исполняющих наказание в виде лишения свободы.

Следует отметить, что перечень граждан, имеющих право претендовать на внеочередное предоставление жилых помещений по договорам социального найма, существенно изменен по сравнению с перечнем, установленным ЖК РСФСР.

Ранее действовавший Кодекс помимо перечня граждан, имеющих право на внеочередное предоставление жилых помещений, предусматривал как минимум одиннадцать категорий граждан, имеющих право на первоочередное предоставление жилых помещений. Механизм первоочередного предоставления жилых помещений не нашел отражения в ЖК РФ.

В целях принятия дополнительных мер по обеспечению права детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, и лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, на жилое помещение ряд субъектов Российской Федерации принял специальные нормативные правовые акты.

Так, во Владимирской области действуют Закон области от 3 декабря 2004 г. № 226-03 «О государственном обеспечении и социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей»²Владимирские ведомости. 15 декабря 2004. № 346 349. и постановление губернатора области от 13 июля 2005 г. № 398 «О предоставлении жилой площади за счет средств областного бюджета детям-сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей, лицам из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, состоящим на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях»³Владимирские ведомости. 27 июля 2005. № 239 240..

Закон г. Москвы от 30 ноября 2005 г. № 61 (ред. от 25 июня 2008 г.) «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в городе Москве».

Согласно ч. 1 ст. 57 ЖК РФ предоставление жилых помещений основано на принципе очередности, следует учитывать, что для лиц, наделенных правом на внеочередное предоставление жилого помещения, очередность необходима лишь для учета, и ее правовое значение состоит лишь в подтверждении нуждаемости в жилом помещении.

В п. 2 ст. 57 ЖК РФ нет указаний на предоставление лицам, имеющим право на внеочередное получение жилья, в порядке очередности лиц, обладающих этим правом.

Поэтому субъективное право детей, указанных в п. 2 ч. 2 ст. 57 ЖК РФ, на предоставление жилого помещения возникает с момента их постановки на учет и не зависит от того, предоставлено ли жилое помещение принятым ранее гражданам, обладающим аналогичным правом.

По иску таких лиц суд обязывает орган местного самоуправления предоставить жилое помещение вне очереди, которое исполняется по правилам Федерального закона «Об исполнительном производстве» и нормам раздела VII ГПК РФ.

Кроме того, также необходимо учитывать положения Федерального закона от 21 декабря 1996 г. № 159-ФЗ «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» согласно п. 1 ст. 8 которого, дополнительные гарантии прав детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, т.е. право на имущество и жилое помещение устанавливаются законодательством субъектов Российской Федерации и относятся к расходным обязательствам субъектов Российской Федерации.

В этой связи обратимся к примеру из судебной практике.

Решение о предоставлении жилой площади принимается органом местного самоуправления и не позднее чем через 3 рабочих дня выдается либо направляется заинтересованным гражданам. Это решение является основанием для заключения договора социального найма.

В ранее действовавшем ЖК РСФСР жилые помещения по договорам социального найма предоставлялись на основании ордера. В ЖК РФ выдача ордера не предусмотрена.

В соответствии с Типовым договором социального найма наймодатель обязан передать нанимателю свободное от прав иных лиц и пригодное для проживания жилое помещение в 10-дневный срок с момента подписания договора (п. 5).

Представляется, что если гражданин длительное время не вселяется в жилое помещение, предоставленное ему по договору социального найма, то имеются основания для признания его не приобретшим права пользования, поскольку для приобретения права пользования помимо решения органа местного самоуправления необходимо фактическое вселение и заключение договора социального найма. При этом учитывается срок реализации данного права.

Предоставляемое жилое помещение должно:

• находиться в черте соответствующего населенного пункта, являющегося местом жительства ребенка (ст. 51, 52 ЖК РФ), и быть общей площадью на одного человека не менее нормы предоставления (ст. 50 ЖК РФ);
• быть изолированным от смежных жилых и нежилых помещений (ст. 62 ЖК РФ);
• отвечать установленным санитарным и техническим правилам и нормам (ст. 15 ЖК РФ);
• быть благоустроенным (применительно к условиям данного населенного пункта). Благоустройство жилья характеризуется оснащенностью его водопроводом, центральным отоплением, снабжением газом и т.п. (ст. 15 ЖК РФ);
• быть юридически и фактически свободным.

Комнаты по договорам социального найма могут предоставляться только в случаях заселения освободившихся помещений в коммунальной квартире (ч. 4 ст. 59 ЖК РФ).

В то же время комната (комнаты) может быть предоставлена по договору социального найма в связи с выселением по основаниям, предусмотренным ст. 89 ЖК РФ. Согласно ч. 2 этой статьи, если наниматель и члены его семьи до выселения занимали квартиру или не менее чем две комнаты, наниматель соответственно имеет право получить квартиру или жилое помещение, состоящее из того же числа комнат, в коммунальной квартире.

Если у гражданина, подлежащего обеспечению жильем по договору социального найма, есть жилое помещение на праве собственности, площадь этого помещения учитывается при определении размера жилья, предоставляемого по договору социального найма.

При предоставлении гражданину жилого помещения по договору социального найма учитываются действия и гражданско-правовые сделки с жилыми помещениями, совершение которых привело к уменьшению размера занимаемых жилых помещений или к их отчуждению.

Указанные сделки и действия учитываются за установленный законом субъекта Российской Федерации период, предшествующий предоставлению гражданину жилого помещения по договору социального найма, но не менее чем за пять лет.

Порядок определения общей площади предоставляемого жилого помещения в этих случаях устанавливается законодательством субъектов Российской Федерации

Так, согласно Закону Владимирской области от 10 октября 2006 г. № 136-03 «О порядке определения общей площади предоставляемого по договору социального найма жилого помещения в случаях совершения действий и гражданско-правовых сделок, в результате которых произошло уменьшение размера занимаемых жилых помещений или их отчуждение» при предоставлении гражданину жилого помещения по договору социального найма учитываются действия и гражданско-правовые сделки с жилыми помещениями за 5 лет, предшествующих предоставлению жилого помещения по договору социального найма, совершение которых привело к уменьшению размера занимаемых жилых помещений или к их отчуждению.

Общая площадь жилого помещения, предоставляемого по договору социального найма, в данных случаях определяется как разница между величиной общей площади жилого помещения, рассчитанной исходя из нормы предоставления, и величиной общей площади жилого помещения, на которую уменьшился размер занимаемых жилых помещений в результате совершенных действий и сделок.