Сравнительное уголовное право

Рецидив и назначение наказаний при рецидиве

Под рецидивом в современном уголовном праве понимается совершение нового преступления ранее судимым лицом, если с момента отбытия наказания по предыдущему приговору не прошел определенный срок (в других странах — если судимость за ранее совершенное преступление не снята или не погашена).

Рецидив преступлений представляет собой одну из важнейших разновидностей случаев множественности преступных деяний (к числу которых, кроме рецидива, относятся также случаи неоднократности и совокупности преступлений).

Роль института рецидива в уголовном праве сводится к влиянию на назначение наказания путем его ужесточения, поскольку факт рецидива свидетельствует о повышенной общественной опасности виновного лица.

Уголовно-правовое значение рецидиву стало придаваться еще в Средние века. Согласно ст. 161 германского Кодекса «Каролина» Карла V (1532 года) судья мог увеличить наказание, если виновный уже ранее осуждался за подобное деяние.

В настоящее время институт рецидива известен уголовному законодательству большинства стран мира. Исключение составляют, например, УК Эстонии, Парагвая, Перу, в которых рецидиву не придается никакого значения. В уголовном праве Англии совершение преступления повторно, за некоторым исключением, установленным в Законе о преступлении (наказания) 1997 года, также не является обстоятельством, влияющим на усиление ответственности.

В России в 2003 году конституционность институт рецидива была оспорена. По мнению заявителей, оспариваемые нормы допускают повторное возложение уголовной ответственности за одно и то же преступление, что выражается в усилении наказания по причине наличия у лица непогашенной или неснятой судимости.

Однако Конституционный Суд РФ пришел к выводу, что институт рецидива не противоречит принципу, указав следующее: «имеющаяся у лица непогашенная или неснятая судимость порождает особые, складывающиеся на основе уголовно-правового регулирования публично-правовые отношения его с государством, которые при совершении этим лицом новых преступлений служат основанием для оценки его личности и совершенных им преступлений как обладающих повышенной общественной опасностью и потому предполагают применение к нему более строгих мер уголовной ответственности».

Определение рецидива

Между уголовно-правовыми системами имеются существенные различия в определении понятия рецидива.

Согласно УК стран СНГ рецидивом преступлений признается «совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление».

В УК Вьетнама содержится сходная формулировка, которая, однако, допускает наличие рецидива при совершении по неосторожности тяжкого или особо тяжкого преступления (первое осуждение должно быть за умышленное преступление).

В большинстве стран при определении рецидива законодатель не придает значения форме вины. Так, по УК Боливии рецидив наличествует в случае, если осужденный по окончательному приговору в Боливии или за рубежом совершает новое преступление и с момента отбытия первого наказания прошло менее 5 лет.

Уголовное законодательство ряда стран (Аргентина, КНР, Республика Корея, Швейцария, Япония) при определении рецидива учитывает только серьезные преступления, влекущие лишение свободы.

Так, по УК Аргентины признается рецидивом совершение преступления лицом, отбывшим полностью или частично назначенное судом страны наказание в виде лишения свободы, если новое преступление подлежит такому же наказанию.

Согласно УК КНР рецидив образуется при повторном осуждении к срочному лишению свободы и более высокой мере наказания.

По УК Японии рецидивом признаются только случаи, когда лицо, приговоренное к лишению свободы с принудительным трудом, в течение пяти лет со дня окончания исполнения наказания или дня освобождения от его исполнения опять совершило преступление, за которое должно быть назначено срочное лишение свободы с принудительным трудом.

По УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости: а) за умышленные преступления небольшой тяжести; б) за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет; в) за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также снятые или погашенные судимости.

Общий и специальный рецидив

Весьма важным моментом при определении рецидива является разграничение последнего на общий и специальный.

Общий рецидив означает совершение лицом, имеющим судимость, любого нового преступления (что не исключает определенных ограничений по форме вины, степени тяжести преступления или размеру наказания). Специальный рецидив предполагает повторное (после осуждения за первое) совершение не любого умышленного преступления, а определенного и, в свою очередь, подразделяется на специальный рецидив тождественных и однородных преступлений.

По УК стран СНГ оба указанных вида специального рецидива используются законодателем при конструировании составов преступлений с отягчающими обстоятельствами. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 123 УК РФ квалифицированный состав этого преступления образует совершение незаконного аборта лицом, ранее судимым за такое же преступление. Специальный рецидив однородных преступлений является особо квалифицирующим обстоятельством кражи чужого имущества (п. «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ). В этом случае основанием квалификации кражи как совершенной при особо отягчающих обстоятельствах является совершение ее лицом, ранее два или более раза судимым не только за кражу, но и за другое хищение или вымогательство.

В некоторых странах уголовно-правовое значение признается только за специальным рецидивом.

Так, согласно УК Болгарии предусмотренное в Особенной части УК наказание за преступление, совершенное повторно, назначается, если лицо совершило преступление после того, как оно было осуждено вступившим в законную силу приговором за другое такое же преступление. Это положение применяется и тогда, когда оно касается одинаковых видов преступлений против общественной и личной собственности.

По УК Испании рецидив имеет место, когда до совершения преступления виновный был осужден уже за преступление того же характера, предусмотренное тем же разделом Уголовного кодекса.

Наконец, по уголовному законодательству отдельных стран при определении рецидива учитываются любые преступления, но специальный рецидив наказывается строже.

Например, в Венесуэле при рецидиве однородных преступлений наказание увеличивается на 1/4 по сравнению обычным, тогда как в иных случаях оно повышается в пределах максимальной санкции, предусмотренной соответствующей статьей УК,

По УК Кубы простой рецидив однородных преступлений влечет повышение наказания на 1/3, тогда как простой рецидив разнородных преступлений — только на 1/4.

Осуждение за границей

Другой важной проблемой, возникающей при установлении факта рецидива, является юридическое значение иностранных приговоров. В национальных законодательствах и судебной практике этот вопрос решается по-разному.

Учет зарубежных судимостей при определении рецидива прямо предусматривают УК Армении, Боливии, Бразилии, Гватемалы, Сан-Марино, Узбекистана, Украины, Эквадора.

Согласно УК Дании, Норвегии и Швеции иностранному судебному решению может быть придана такая же сила, как и вынесенному местным судом.

По УК Молдовы при установлении рецидива учитываются и вступившие в законную силу обвинительные решения, вынесенные за рубежом, признанные судебной инстанцией Республики Молдова.

Рад стран (Аргентина, Коста-Рика, Мексика) допускают учет зарубежных приговоров при определении рецидива с оговорками.

Так, по УК Аргентины наказание, назначенное за границей, принимается во внимание для квалификации рецидива только в том случае, если оно было назначено за преступление, виновный в совершении которого подлежал экстрадиции согласно аргентинским законам. Аналогичная норма есть в УК Коста-Рики.

По УК Литвы при признании лица опасным рецидивистом суд учитывает судимости за совершенные за границей преступления, кроме тех, ответственность за которые уголовными законами Литовской республики не предусматривается.

Напротив, в России иностранные приговоры не могут учитываться при установлении факта рецидива.

Не учитываются при определении рецидива

При определении рецидива не учитываются:

1. судимости за преступления, совершенные в возрасте до 18 лет
2. судимости за политические преступления
3. судимости за преступления, предусмотренные военным уголовным правом.

Почти во всех странах, законодательству которых известен рассматриваемый институт, при определении факта рецидива предыдущее осуждение не учитывается, если со времени отбытия наказания до совершения нового деяния прошел установленный законом срок (судимость была снята или погашена).

Виды рецидива по степени опасности

УК стран СНГ (кроме Молдовы) различают три вида рецидива: простой, опасный и особо опасный.

Простым рецидивом признается совершение любого умышленного преступления лицом, имеющим судимость за любое ранее совершенное умышленное преступление.

По УК стран СНГ рецидив признается опасным: а) при совершении умышленного преступления, за которое лицо осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление; б) при совершении умышленного тяжкого преступления, если ранее лицо было осуждено за умышленное тяжкое преступление.

Рецидив признается особо опасным:

• при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждено к лишению свободы, если ранее лицо три или более раза осуждалось к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести;
• при совершении умышленного тяжкого преступления, если ранее оно дважды осуждалось за умышленное тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление;
• при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.

УК Болгарии, Вьетнама, Литвы, Молдовы предусматривают два вида рецидива: простой и опасный.

УК Венесуэлы, Кубы различают простой и многократный рецидив.

Уголовному законодательству некоторых стран (Эквадор, Япония) виды рецидива вообще не известны. Количество рецидивов не имеет значения, применяются те же правила, что и при первом рецидиве.

Рецидив и теория «опасного состояния» личности

Признание законодателем рецидива обстоятельством, отягчающим ответственность, объективно переносит акцент с деяния на деятеля.

Теоретическое обоснование такого переноса было предложено социологической школой уголовного права в виде разработанной ею концепции «опасного состояния личности». Согласно указанной концепции существуют определенные категории людей, чья личность под влиянием различных факторов преступности оказалась в «опасном состоянии», а поскольку эти лица представляют угрозу для «безопасности общества», оно должно постараться выявить их до того, как они совершат преступление, и заранее «обезвредить».

Под влиянием идей социологической школы в уголовном законодательстве целого ряда стран получили закрепление особые категории субъектов уголовной ответственности, такие, как «опасный рецидивист», «привычный преступник», «профессиональный преступник» и т.д. В настоящее время уголовное законодательство Англии, Андорры, Гватемалы, Гондураса, Исландии, Испании, Мексики, Никарагуа, Уругвая предусматривает категорию «привычных преступников», а УК Италии, Коста-Рики, Сан-Марино, Турции — «привычных преступников» и «профессиональных преступников».

При этом по УК Гондураса, Исландии, Италии, Коста-Рики, Никарагуа, Уругвая понятие «привычного» (и тем более профессионального) преступника конструируется не только на основе признаков рецидива — для признания за ним соответствующего статуса требуется наличие и иных личностных признаков (поведение и образ жизни лица, его «склонность» к преступлениям).

В то же время УК Гондураса, Италии, Уругвая в качестве альтернативы допускают возможность признания лица привычным преступником на основе только формальных признаков — наличия рецидива.

Так, по УК Италии привычные преступники делятся на привычных преступников по закону и привычных преступников по признанию суда.

Привычным преступником по закону считается лицо, которое после осуждения к лишению свободы на срок свыше пяти лет за три преступления одного вида, кроме неосторожных, совершенных в течение 10 лет, снова осуждается за новое преступление того же вида, кроме неосторожного, и совершенного в течение 10 лет с момента осуждения за последнее из предыдущих преступлений.

Лицо, которое после осуждения за два умышленных преступления осуждается за новое умышленное преступление, может быть признано судом привычным преступником с учетом вида и тяжести совершенных преступлений, времени, в течение которого они были совершены, поведения и образа жизни.

Лицо, которое, будучи «привычным преступником», осуждается за новое преступление, может быть признано судом профессиональным преступником с учетом характера совершенных преступлений, поведения и образа жизни виновного, а также отягчающих обстоятельств.

Лицам, признанным рецидивистами, привычными и профессиональными преступниками, назначается повышенное наказание за совершенное преступление. К ним также могут быть применены меры безопасности.

УК Гватемалы, Испании предусматривают в качестве основания для признания лица привычным преступником только формальные признаки. Так, по УК Испании привычными преступниками считаются лица, осужденные за три или более преступления, упомянутых в одной и той же главе Уголовного кодекса, на срок до пяти лет.

В современных уголовных законодательствах используются и иные категории для обозначения статуса лиц, представляющих повышенную общественную опасность: «рецидивист» и «опасный рецидивист», «опасный рецидивист», «преступник, упорно совершающий фелонии ».

Действующие УК РФ и других стран СНГ отказались от понятий «рецидивист», «особо опасный рецидивист», акцентируя внимание не на личности преступника, а на совершенном им преступлении.

Значение рецидива

Как правило, рецидив является институтом только Общей части, где он может выступать в различных качествах.

Чаще всего, рецидив предусмотрен в качестве отягчающего ответственность (наказание) обстоятельства.

По законодательству ряда стран наличие рецидива предопределяет особый порядок назначения лицу более строгого наказания в пределах санкции соответствующей статьи УК или даже за пределами такой санкции.

По УК Австрии, помимо особого порядка назначения наказание при рецидиве, в качестве предупредительной меры предусмотрено помещение лица на срок до десяти лет в учреждение для опасных рецидивистов.

Аналогично, УК Швейцарии содержит как специальные нормы о назначении наказания при рецидиве, так и нормы, допускающие интернирование преступников после отбытия наказания в виде лишения свободы в качестве меры безопасности.

В уголовном праве Германии рецидив выступает только как основание применения к осужденному мер исправления и безопасности.

Применение весьма строгих мер безопасности к рецидивистам предусмотрено также в УК Ганы, Ливана, Марокко, Камеруна и ряда др. стран.

В УК стран СНГ и некоторых других рецидив предусмотрен как квалифицирующий признак ряда составов преступлений.

Значение рецидива проявляется также в том, что в соответствии с законодательством некоторых стран к рецидивистам не применяется условное осуждение (например, ряд стран СНГ, Венгрия, КНР, Мальта). Иногда законодатель устанавливает для них особые условия условно-досрочного освобождения.

Назначение наказания при рецидиве

В уголовном законодательстве современных стран сложились два основных подхода к назначению наказания при рецидиве.

Согласно первому из них основанием уголовной ответственности является исключительно деяние, а не свойства личности виновного. Поэтому рецидив (повторность) является лишь квалифицирующим признаком или обстоятельством, отягчающим ответственность, не меняя принципиальным образом степени ответственности. Увеличение размера наказания возможно лишь в пределах санкции соответствующей статьи уголовного закона.

При втором подходе (основанном на концепции «опасного состояния») значение имеет не столько тяжесть совершенного деяния и его общественная опасность, сколько его повторность, свидетельствующая о неисправимости преступника. Поэтому допустимо назначение наказания за пределами максимальной санкции соответствующей статьи УК.

Согласно УК стран СНГ срок наказания при рецидиве преступлений не может быть менее половины, при опасном рецидиве преступлений — менее двух третей, а при особо опасном рецидиве — менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующими статьями или частями статей УК за совершенное преступление.

Однако российский законодатель отошел от вышеуказанной нормы. В соответствии с новой редакцией ст. 68 УК РФ, введенной Законом от 8 декабря 2003 г., срок наказания при любом из видов рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК.

Допускается увеличение наказания только в пределах максимальной санкции соответствующей статьи по УК Испании, КНР, Литвы, Португалии, Швейцарии.

Довольно сложные правила повышения наказания при рецидиве установлены в УК Италии. По общему правилу наказание за новое преступление для рецидивистов повышается на одну шестую.

Наказание повышается на одну треть в случаях, если:

• рецидивист вновь совершил преступление того же вида, что и предыдущее;
• рецидивист совершил новое преступление в течение пяти лет с момента осуждения за предыдущее преступление;
• рецидивист вновь совершил преступление в течение срока отбывания наказания за предыдущее преступление.

Если имеются несколько из перечисленных обстоятельств, то наказание для рецидивиста может быть увеличено наполовину.

Наиболее суровая практика в отношении увеличения наказания за рецидив сложилась в США. Так, согласно УК штата Миннесота срок тюремного заключения таким преступникам определяется путем умножения максимальной санкции за данное преступление на количество прежних судимостей за фелонию, но не должен превышать 40 лет. По УК штата Канзас совершение фелонии во второй раз влечет за собой удвоение наказания. В некоторых штатах США в 1990-е годы были приняты законы, предусматривающие длительные сроки тюремного преступления за любой рецидив независимо от тяжести совершенного преступления.

Изоляция рецидивистов

Логическим развитием идей «социальной защиты» является полная изоляция неисправимых рецидивистов от общества путем назначения им бессрочного (пожизненного) заключения. Такая мера предусмотрена законодательством лишь отдельных стран. В США возможность вынесения «упорным» рецидивистам продленных приговоров вплоть до пожизненного предусматривается законодательством как штатов, так и федерации. По Федеральному закону о борьбе с насильственной преступностью 1994 года (ст. 70001) лицо, осужденное федеральным судом за опасную насильственную фелонию, а ранее — судом федеральным или какого-либо штата, по крайней мере, за две насильственные фелонии или одну опасную насильственную фелонию и одно опасное наркопреступление, в обязательном порядке приговаривается к пожизненному тюремному заключению. Это законоположение получило в США название «третье преступление — последнее». Оно впервые было применено в 1995 году к 46-летнему Дж. Кеннеди, который совершил ограбление человека, а до этого — дважды ограбление закусочной в Вашингтоне.

При этом еще в 1980 году Верховный Суд США по делу Раммела признал не противоречащим Конституции приговор к пожизненному заключению с правом условно-досрочного освобождения, вынесенный лицу, признанному виновным в трех малозначительных фелониях.

По УК Аргентины в случае многократности рецидива в качестве дополнения к последнему наказанию назначаются каторжные работы на неопределенный срок, если предыдущие наказания были следующими: 1) четырехкратное лишение свободы, одно из которых на срок свыше трех лет; 2) пятикратное лишение свободы на срок менее трех лет.

Согласно ст. 402 УПК Ганы 1960 года суд может вынести неопределенный приговор (на срок не менее 10 лет) в отношении лица, достигшего 20-летнего возраста, совершившего любое преступление, если ранее он был осужден два раза и более за преступления, относящиеся к категории фелонии и мисдиминора и если «по причине преступных привычек и склонностей преступника или из-за его общения с другими лицами дурного поведения в интересах защиты общества его надо содержать в заключении в течение длительного срока».

Наконец, законодательство отдельных стран допускает увеличение наказания при рецидиве до смертной казни (по УК Алжира, Бурунди в случае рецидива преступлений, караемых пожизненным заключением).