Назначение лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью

За штрафом в перечне видов наказаний в качестве более строгого названо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК РФ). Особенностью истории становления и развития наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в России является постепенный переход к объединению их в одной статье уголовного закона, а также к сокращению сроков их применения. Несмотря на высокую эффективность этой меры государственного принуждения, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью применяется недостаточно часто.

Согласно ст. 45 УК РФ, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может выступать и в качестве основного, и в качестве дополнительного наказания. Однако это наказание не может быть применено в качестве дополнительного наказания, если оно же назначается и как основной вид наказания. Если закон, по которому квалифицируется совершенное преступление, предусматривает обязательное назначение данного дополнительного наказания, то его неприменение может иметь место лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 64 УК РФ, и должно быть мотивировано в приговоре со ссылкой на указанную статью.

Действующее уголовное законодательство определяет содержание данной меры государственного принуждения иначе, нежели УК РСФСР 1960 г. По существу, лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью - это самостоятельные виды уголовных наказаний. В частности, к несовершеннолетним может быть применено только лишение права заниматься определённой деятельностью в пределах общего для данного наказания срока.

Карательное содержание исследуемых наказаний составляют как лишение осуждённого конкретных субъективных прав в сфере трудовой деятельности, так и временное ограничение его правоспособности.

Рассматриваемый вид наказания включает в себя три вида ограничений (лишений) прав осуждённого:

запрет занимать определённые должности;
запрет заниматься определённой профессиональной деятельностью;
запрет заниматься иной деятельностью.

Под определёнными должностями понимается круг должностей, обозначенных нормативно или обладающих идентификационными признаками. Новеллой в уголовном законодательстве является то, что первое из названных правоограничений относится только к должностям на государственной службе и в органах местного самоуправления и не может относиться к занятию любых должностей в иных учреждениях и организациях.

В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» под государственной гражданской службой понимается вид государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан РФ на должностях государственной гражданской службы РФ по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов, государственных органов субъектов РФ, лиц, замещающих государственные должности РФ, и лиц, замещающих государственные должности субъектов Российской Федерации (включая нахождение в кадровом резерве и другие случаи).

Государственная гражданская служба подразделяется на федеральную государственную гражданскую службу и государственную гражданскую службу субъектов Российской Федерации.

Должности федеральной государственной гражданской службы учреждаются федеральным законом или указом Президента Российской Федерации, должности государственной гражданской службы субъектов Российской Федерации - законами или иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации с учетом положений данного Федерального закона в целях обеспечения исполнения полномочий государственного органа либо лица, замещающего государственную должность.

Государственные должности Российской Федерации и государственные должности субъектов РФ - должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов, и должности, устанавливаемые конституциями (уставами), законами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов Российской Федерации

В соответствии с Федеральным законом от 6 октября 2003 г. №131-Ф3 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» местное самоуправление в Российской Федерации - форма осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, а в случаях, установленных федеральными законами, - законами субъектов РФ, самостоятельное и под свою ответственность решение населением непосредственно и (или) через органы местного самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций. Органами местного самоуправления являются избираемые непосредственно населением и (или) образуемые представительным органом муниципального образования органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения. При этом вопросами местного значения законом признается часть вопросов местного значения, решение которых, в соответствии с указанным Федеральным законом РФ и муниципальными правовыми актами, осуществляется населением и (или) органами местного самоуправления муниципального района самостоятельно.

В соответствии с Федеральным законом от 2 марта 2007 г. №25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» под муниципальной службой понимается профессиональная деятельность граждан, которая осуществляется на постоянной основе на должностях муниципальной службы, замещаемых путем заключения трудового договора (контракта). Нанимателем для муниципального служащего является муниципальное образование, от имени которого полномочия нанимателя осуществляет представитель нанимателя (работодатель).

При назначении наказания в виде лишения права занимать определенные должности в качестве основного или дополнительного вида наказания следует исходить из того, что данное наказание не предполагает запрета занимать какую-либо конкретную должность (например, главы органа местного самоуправления начальника штаба воинской части). Поэтому в приговоре должен быть указан не перечень, а определенная конкретными признаками категория должностей, на которую распространяется запрет (например, должности, связанные с осуществлением функций представителя власти либо организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий).

Таким образом, лишение права занимать должности на государственной службе или в органах местного самоуправления состоит в запрете занимать конкретные должности государственных или муниципальных служащих.

Лишение права заниматься профессиональной деятельностью (т.е. деятельностью, для осуществления которой в полном объеме необходима профессиональная подготовка подтвержденная соответствующим документом: сертификатом, дипломом, свидетельством, удостоверением и т.п.) представляет собой запрет работать в какой-либо сфере по определенной специальности вне зависимости от организационно-правовой формы предприятия, в том числе запрет частной практики (детективная, охранная деятельность, оказание медицинских, юридических услуг и т.д.). Недопустимо установление запрета заниматься деятельностью в какой-либо сфере (сфере торговли, области образования и т.д.), суд должен конкретизировать, какая именно деятельность запрещается осужденному.

Понятие иной деятельности не раскрывается в законе, не раскрывается единообразно содержание этого понятия и в юридической литературе (например, как «относительно постоянное занятие»). Пленум Верховного Суда СССР по одному из дел, изменяя определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР и постановление Президиума Верховного Суда РСФСР, в которых говорилось о невозможности лишения права на охоту охотников-любителей, указал, что по смыслу закона запрещение права заниматься определённой деятельностью распространяется и на «деятельность, регламентируемую соответствующими правилами, предусматривающими конкретные права и обязанности»¹Практика прокурорского надзора при рассмотрены судами уголовных дел: сборник документов. М.: Юрид. лит., 1987. С. 109.. Запрет на занятие иными видами деятельности, не имеющими нормативной регламентации, например рисованием, любительской фотографией, пением, коллекционированием и т.д., не поддаётся контролю, и поэтому запрещение их невозможно.

Предусмотренные ст. 47 УК РФ виды наказаний могут быть назначены и тем лицам, которые выполняли соответствующие служебные обязанности временно, по приказу или распоряжению вышестоящего уполномоченного лица либо к моменту постановления приговора уже не занимали должности и не занимались деятельностью, с которыми были связаны совершённые преступления.

Таким образок то обстоятельство, что к моменту постановления приговора подсудимый уже не занимал должности или не занимался деятельностью, с которыми было связано совершённое преступление, не является препятствием для применения названного дополнительного наказания. В частности, лишение права управлять транспортными средствами может быть назначено судом в качестве дополнительного наказания независимо от того, что лицо уже лишено этого права в порядке административного взыскания. При этом необходимо с особым вниманием подходить к решению вопроса о целесообразности такого наказания в отношении лица, для которого управление транспортным средством является профессией.

Если при назначении в качестве дополнительного вида наказания лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью судом первой или апелляционной инстанции неточно указаны должности или виды деятельности, то суд вышестоящей инстанции вправе внести в приговор соответствующие уточнения, если это не ухудшает положения осуждённого.

В то же время ст. 47 УК РФ не предполагает иные формы ограничения прав осуждённого. Так, К. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 33 и ч. 1 ст. 327 УК РФ. Кроме основного вида наказания, ему было назначено дополнительное наказание в виде лишения права приобретения, хранения и ношения огнестрельного и газового оружия. Из приговора было исключено решение о применении указанного дополнительного наказания в связи с тем, что такой вид наказания (лишение права приобретения, хранения и ношения огнестрельного и газового оружия) в ст. 44 УК РФ не предусмотрен.

Администрации организаций, в которых работает осуждённый (применительно к запрету заниматься профессиональной деятельностью - независимо от организационно-правовой формы), а также органы, правомочные аннулировать разрешение на занятие соответствующей деятельностью (например, службы ГИББД, УВД и т.д.), обязаны, соответственно, освободить от должности, аннулировать разрешение на занятие определённой деятельностью с изъятием соответствующих документов (удостоверений, сертификатов, лицензий).

Данный вид наказания может быть назначен и в том случае, когда он не предусмотрен санкцией статьи Особенной части, если совершённое преступление непосредственно связано с замещением определённой должности или занятием определённой деятельностью (например, хищение с использованием служебного положения), а также в случаях, если виновное деяние хотя и не находится в непосредственной связи с занимаемой должностью или осуществляемой деятельностью, но исключает возможность оставления за виновным такого права (например, сохранение права заниматься преподавательской деятельностью за лицом, виновным в совершении развратных действий).

В литературе высказано предложение о внесение изменений в ч. 3 ст. 47 УК РФ, согласно которой суд вправе применять это наказание только в случаях, предусмотренных законом, иначе принцип законности будет постоянно нарушаться. С таким мнением согласиться трудно, как нельзя усмотреть и нарушение принципа законности в правилах назначения наказания в виде лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью в случаях, не предусмотренных санкцией статьи Особенной части. Суд не может назначать рассматриваемый вид наказания произвольно; пределы применения этой меры чётко определены именно законом, но в Общей части УК РФ, учёт положений которой является обязательным (ст. 60 УК РФ).

Определенные затруднения в правоприменительной практике вызывает вопрос о возможности назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью одновременно в качестве и основного, и дополнительного видов наказания Неоправданно вольная интерпретация действующего законодательства, на наш взгляд в этой связи предложена в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания». По мнению Пленума, лицу, осужденному как за одно преступление, так и по совокупности преступлений и приговоров, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не может быть назначено одновременно в качестве основного и дополнительного, а за одно и то же преступление осужденному не может быть назначено одновременно лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью. Более того, данный тезис без видимых оснований дублируется в абзаце 2 и 39 постановления.

Так. Ч. признан виновным в том, что он, являясь старшим инспектором ДПС ГИБДД и находясь на службе, получил от водителя взятку в виде денег в размере 700 руб., и осужден по п. «а» ч. 4 ст. 290 УК РФ. На основании ст. 47 УК РФ он лишен права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти на государственной службе и в органах местного самоуправления, а также заниматься частной охранной деятельностью сроком на 3 года. Президиум Верховного Суда РФ, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного, исключил назначенное ему в соответствии со ст. 47 УК РФ дополнительное наказание в виде лишения права заниматься частной охранной деятельностью, поскольку за одно и то же преступление осужденному не может быть назначено одновременно лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Однако рассматриваемый вид наказания, по существу, включает в себя три автономных правоограничения имеющих частичные совпадения лишь в своих наименованиях. Невозможно понять логику, согласно которой, например, руководителя образовательного учреждения, осуждённого за взяточничество, нельзя, допустим, лишить права занимать соответствующие должности и одновременно права заниматься преподавательской деятельностью. Вряд ли такое толкование закона будет способствовать и более интенсивному противодействию коррупции.

Наконец, непонятно, как может быть реализована рекомендация Пленума Верховного Суда в случае необходимости, например, назначения наказания по совокупности приговоров, если лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью назначено судом по первому приговору в качестве основного наказания, а за новое преступление это же наказание предусмотрено в качестве обязательного дополнительного.

Предложенное Пленумом толкование подставляется недостаточно обоснованным и ведущими российскими учёными. Так, по мнению Л.Л. Кругликова, «оно противоречит логике если можно назначить наказание, вовсе не упомянутое в статье, то тем более допустимо применение меры ответственности, когда о ней упоминается в санкции статьи (пусть и в качестве основного наказания)...

Во-вторых, приведенное разъяснение Пленума не согласуется на наш взгляд, с ч. 3 ст. 47 УК РФ, которая допускает назначение лишения права занимать определённые должности (пли заниматься определённой деятельностью) в качестве дополнительного наказания «и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей в качестве наказания за соответствующее преступление» [выделено Л.Л. Кругликовым], вне зависимости от того, названо оно в санкции как основное наказание либо только как дополнительное.

Таким образом Пленум Верховного Суда РФ «подправил» закон, дав на наш взгляд, необоснованно ограничительное его толкование. Требование же законодателя применительно к рассматриваемой ситуации выражается лишь в одном: чтобы с учётом характера содеянного и личности виновного суд признал невозможным сохранение за виновным права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью (ч 3 ст. 47 УК РФ)»²Кругликов Л.Л. Общие начала назначения наказания // Энциклопедия уголовного права Т. 9. Назначение наказания / издание профессора В.Б. Маленина; СПб ГКА. СПб.. 2008 С. 205-206..

Срок данного вида наказания зависит от того, основным или дополнительным оно является, и составляет от 1 года до 5 лет в случае назначения в качестве основного и от 6 месяцев до 3 лет, если назначается как дополнительное

В случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью устанавливается на срок до 20 лет в качестве дополнительного вида наказания (см, например, ч. 3 и 4 ст. 131, ч. 3 и 4 ст. 134, ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и др.).

Следует отметить, что изначально законодатель «значительно заузил временные рамки данного наказания проигнорировав рекомендацию, содержащуюся в ч. 2 ст. 49 Модельного УК для государств-участников СНГ, - установить срок лишения соответствующего права в диапазоне от одного года до десяти лет за умышленные преступления и от одного года до пяти лет за неосторожные преступления». Возможность назначения рассматриваемого наказания в качестве дополнительного на срок до 20 лет была установлена лишь в 2009 г. Федеральным законом от 27 июля № 215-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Исчисление срока наказания в виде лишения права, назначенного в качестве дополнительного, имеет свои особенности и зависит от следующих факторов:

какой вид наказания применён в качестве основного;
применено ли условное осуждение.

Если основное наказание связано с полной или частичной изоляцией от общества и назначено реально, срок исчисляется с момента фактического освобождения от основного наказания, хотя запрет, вытекающий из рассматриваемой меры принуждения, распространяется на весь срок основного наказания.

В остальных случаях (включая условное осуждение) срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. При этом в срок наказания не засчитывается время фактического занятия запрещенной должности или фактического занятия запрещенной деятельностью (в том числе при юридически оформленных увольнении, переводе и т.д.).

Наказание данного вида, назначенное в качестве как основного, так и дополнительного, а также при условном осуждении исполняют уголовно-исполнительные инспекции по месту жительства осужденных.

Военнослужащие, осужденные к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, отбывают его в условиях дальнейшего прохождения военной службы по общим правилам.

Нельзя не отметить, что ст. 47 УК РФ не предусматривает замены рассматриваемого наказания иным, более строгим в случае злостного уклонения от его отбывают. Актуальность прилагаемого законодательного шага весьма высока в связи с тем, что некоторые осужденные (в основном лишенные права управлять транспортным средством, а также права на охоту) продолжают заниматься запрещенной им деятельностью, что часто приводит к совершению новых, нередко более тяжких, преступлений.

Таким образом, потенциал лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как вида наказания в настоящее время недооценен. Но, как представляется, частно-превентивные возможности этой меры государственного принуждения будут востребованы, а потому лишение права можно отнести к числу перспективных видов наказания.