Международное частное право

Международно-правовые основы деятельности третейских судов

В разрешении международных коммерческих споров международное право играет чрезвычайно важную роль. Создание международного процессуального права, унификация его норм являются эффективными средствами обеспечения единообразия в рассмотрении международных коммерческих споров в арбитражах разных государств. На достижение этой цели направлено заключение многосторонних региональных и универсальных соглашений, создание специализированных международных организаций и учреждений, определение правовых основ их деятельности.

Важным направлением международно-правового регулирования коммерческого арбитража является создание правовой основы для признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений. Возможность принудительного исполнения арбитражного решения в случае уклонения стороны от его добровольного исполнения имеет особую значимость для международного торгового оборота, но на практике сталкивается со значительными сложностями.

Наиболее значимым и представительным универсальным международным соглашением является Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Конвенция устанавливает механизм надежных гарантий для исполнения иностранных арбитражных решений, вынесенных не только в государствах-участниках, но и в любых других странах. Ее нормы гарантируют признание арбитражных соглашений, исключающих споры из юрисдикции государственных судов.

Конвенция обязывает государства признавать и исполнять иностранные арбитражные решения так же, как и решения собственных арбитражей.

Среди региональных международных соглашений наибольший интерес вызывает Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Конвенция выходит за региональные рамки, поскольку открыта для присоединения и неевропейским государствам. Применяется ко всем видам международного коммерческого арбитража при условии, что стороны, передавшие спор на арбитражное разбирательство, имеют место нахождения на территории разных государств-участников. В Конвенции перечислены условия ее применения.

Арбитражное соглашение должно быть заключено между лицами, имеющими на момент его заключения постоянное место жительства или место пребывания в разных государствах-участниках. Арбитражные соглашения могут заключать и те юридические лица, которые по своему национальному закону являются юридическими лицами публичного права.

Арбитражное соглашение должно быть совершено в письменной форме. Однако в отношениях между государствами, в которых ни один из законов не требует письменной формы для арбитражного соглашения, допускается всякое соглашение, заключенное в форме, соответствующей данным национальным законам.

Для разбирательства спора стороны могут избрать как арбитраж, так и постоянный арбитражный орган. При передаче спора на рассмотрение постоянного арбитражного органа спор рассматривается в соответствии с его регламентом. При рассмотрении спора в арбитраже стороны могут сами назначить арбитра, установить способ его назначения, определить место нахождения арбитражного суда и правила процедуры, которых должен придерживаться арбитраж.

Основное внимание в Конвенции уделяется деятельности изолированного арбитража. Сам термин «арбитраж» понимается как разбирательство спора арбитрами, назначенными по каждому отдельному делу. Конвенция определяет порядок формирования арбитража, место его проведения и правила производства, если стороны в арбитражном соглашении не договорились по этим вопросам, или если одна из сторон уклоняется от участия в формировании арбитража.

В Конвенции установлены правила функционирования МКА:

1. Арбитром может быть не только гражданин государства места рассмотрения спора, но и гражданин любого другого государства.
2. Основой деятельности арбитража является принцип неограниченной автономии воли сторон по вопросам применимого права. Если стороны не выбрали применимое право, то арбитр сам выбирает право в соответствии с коллизионными нормами, которые он сочтет нужным применить.
3. Арбитр на основе договора сторон может вынести решение в качестве дружеского посредника.

Особое место в Конвенции занимают нормы о повышении эффективности арбитражных соглашений. Нормы Конвенции применяются к арбитражным соглашениям как физических, так и юридических лиц.

Конвенция перечисляет случаи, когда стороны могут обратиться в определенные органы для принятия соответствующих мер:

1. Одна из сторон не назначила своего арбитра.
2. Стороны не смогли договориться о назначении единоличного арбитра.
3. Стороны не смогли договориться о месте проведения арбитража и о мерах, необходимых для его проведения.
4. Стороны договорились о рассмотрении спора в институционном арбитраже, но не договорились о конкретном арбитражном органе.
5. В арбитражном соглашении не указано, какой арбитраж — институционный или изолированный — компетентен рассматривать спор.

Органами, к которым могут обратиться стороны, являются председатель компетентной торговой палаты и специальный комитет. Компетентной торговой палатой является торговая палата места проживания ответчика (если ответчик уклоняется от арбитража) или места проведения арбитража (в других случаях). Специальный комитет состоит из торговой палаты одного из государств-участников и двух членов. Избираются на четыре года торговыми палатами государств-участников.

Европейская конвенция закрепляет правила отвода арбитража по неподсудности (отсутствие или недействительность арбитражного соглашения, утрата им силы, поставленные вопросы превышают правомочия данного арбитража). Арбитраж сам решает вопрос о своей компетенции, наличии или действительности арбитражного соглашения или самой сделки, составной частью которой является арбитражное соглашение. Решение арбитража может быть обжаловано в компетентный государственный суд по праву страны суда.

Конвенция устанавливает и правила отвода по неподсудности государственного суда. Общий принцип — государственный суд обязан отказаться от рассмотрения спора, по которому стороны заключили арбитражное соглашение, т.е. отвод основан на наличии арбитражного соглашения. Суд имеет право не признать арбитражное соглашение, если по закону страны суда стороны не имели права передавать данный спор на арбитражное рассмотрение.

Вопрос о недействительности арбитражного соглашения решается судом с применением следующих законов:

1. Вопрос касается правоспособности одной из сторон — по праву, применимому к данной стороне (личный закон).
2. Во всех других случаях — по закону, которому стороны подчинили арбитражное соглашение.
3. При отсутствии автономии воли сторон — по материальному праву, на которое указывают коллизионные нормы права страны места возбуждения дела.

Применимое в арбитражном разбирательстве право определяется согласно автономии воли сторон, а при отсутствии соглашения сторон арбитраж сам решает вопрос о выборе права. В отношении выбора права, которое должно служить основанием для решения дела по существу, предусмотрен принцип неограниченной автономии воли сторон. Предусмотрена также широкая свобода выбора права арбитражем и его обязанность во всех случаях руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями.

Конвенция на международном уровне регулирует институт дружеских посредников и возможность вынесения ими обязательного решения, если между сторонами имеется договоренность об этом и если это дозволяют нормы избранного к применению права.

Предусмотрена презумпция необходимости мотивировать арбитражное решение, если стороны не оговорили иного, или если не избрана арбитражная процедура страны, в которой не принято мотивировать арбитражное решение (например, английский арбитражный процесс). Государственный суд имеет право объявить решение МКА недействительным путем отказа в его признании и исполнении.

Нью-Йоркская и Европейская конвенции не затрагивают действия других многосторонних и двусторонних международных соглашений в отношении признания и исполнения иностранных арбитражных решений, заключенных между государствами-участниками. Обе конвенции не могут претендовать на роль международного арбитражного кодекса, поскольку их отдельные положения по-разному толкуются в национальном праве и практике. По многим вопросам конвенции не содержат унифицированного материального или процессуального регулирования, а отсылают к национальному праву.

Практика применения Нью-Йоркской и Европейской конвенций показывает нежелание государств связывать себя юридически обязательной процедурой арбитражного разбирательства. Это вызывает возможность использования иных форм унификации национального арбитражного права. Европейская экономическая комиссия ООН и Экономическая комиссия ООН для Азии и Дальнего Востока разработали арбитражные регламенты и правила международного торгового арбитража (1966 г.).

Данные акты имеют факультативный характер — они применяются только при наличии соглашения сторон. Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) также разработала Арбитражный регламент 1976 г. (в редакции 1982 г.) и Типовой закон о МКА 1985 г. Эти акты рекомендованы государствам в качестве модели соответствующих национальных законов.

Арбитражный регламент и Типовой закон ЮНСИТРАЛ не являются международными договорами и не обладают обязательной силой для государств. Это унификация правил арбитражной процедуры для изолированного третейского суда. Регламент ЮНСИТРАЛ получил широкое распространение в международной практике. Юридическая природа Регламента: он является резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН, рекомендацией государствам для использования в международных торговых контрактах.

Применяется только в случае наличия письменного соглашения сторон. Стороны имеют право вносить изменения в Регламент. Юридически профессиональный уровень этого документа чрезвычайно высок — даже институционные арбитражи применяют его в дополнение к своим собственным регламентам.

Основные положения Регламента: порядок формирования разового арбитража и его состав; место проведения арбитражного разбирательства; автономность арбитражной оговорки; процедура рассмотрения спора. В Регламенте разработана типовая арбитражная оговорка, воспринятая арбитражным законодательством многих стран. Регламент ЮНСИТРАЛ предусматривает гибкость и многовариантность решения всех аспектов арбитражной процедуры в целях наиболее быстрого и эффективного разбирательства дела.

В рамках ЮНСИТРАЛ разработан также Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980 г., регулирующий согласительную процедуру рассмотрения внешнеторговых споров. Эта процедура может применяться только в случае согласия сторон. Отличие согласительной процедуры от арбитражной: арбитражная завершается вынесением окончательного решения, а согласительная направлена на достижение компромисса, устраивающего обе стороны. Условия согласительной процедуры: участие посредников, рекомендации которых имеют характер совета; право сторон отказаться следовать рекомендациям посредников; передача спора в арбитраж, если согласительная процедура не увенчалась успехом.

Арбитражный суд Международной торговой палаты (далее — МТП) создан при международной неправительственной организации, члены которой — национальные торгово-промышленные и торговые палаты. МТП имеет особый статус как международная организация. Арбитражный суд является одним из ее постоянных органов.

Его специфика проявляется в наиболее ярком выражении всех основных качеств МКА: отстраненность от национальных судебных и правовых систем; неограниченное право сторон по собственному усмотрению определять все аспекты арбитражной процедуры. Эта специфика делает Арбитражный суд чрезвычайно привлекательным для участников международной коммерческой деятельности и одним из наиболее авторитетных центров по рассмотрению торговых споров.

Арбитражный суд Международной торговой палаты функционирует на основе Регламента 1975 г. (последняя редакция — 1988 г.). Арбитражный суд компетентен рассматривать коммерческие споры международного характера. Широкое толкование признака между народности — любой спор, каким-то образом связанный с международной коммерческой деятельностью. Суд имеет право рассматривать и внутренние коммерческие споры.

Обязательное условие юрисдикции Арбитражного суда — это наличие арбитражного соглашения о передаче спора на его рассмотрение. Форма соглашения — свободная, но ссылка на компетенцию Арбитражного суда должна быть недвусмысленно и детально определена. В Регламенте предусмотрены типовая арбитражная оговорка и принцип неограниченной автономии воли сторон.

Регламент устанавливает принцип строгой конфиденциальности при разбирательстве дела. Закреплено также сочетание свободы арбитров с определенными контрольными функциями со стороны Арбитражного суда в отношении арбитражной процедуры. Наличие арбитражного соглашения устанавливается в порядке неопровержимой презумпции. Предусматривается возможность принятия решения об отводе некомпетентного или недобросовестного арбитра. В этих целях принимается акт о компетентности. Окончательное решение арбитража о компетенции принимается после проверки акта Арбитражным судом.

Контрольные функции Арбитражного суда: проект решения до его окончательного подписания арбитрами проверяется Арбитражным судом в целях обеспечения выполнения этого решения в соответствующем государстве. Арбитражный суд не вправе вмешиваться в решение по существу, он проверяет только процедуру принятия решения. После утверждения Арбитражным судом решение окончательно подписывается арбитрами и выдается сторонам. Эта функция Арбитражного суда очень эффективна — только 0,5% всех вынесенных Арбитражным судом решений были отвергнуты национальными судами.

При МТП функционирует механизм для рассмотрения споров в порядке согласительной процедуры — Административная комиссия по согласительной процедуре. Ее деятельность основана на Согласительном регламенте МТП. Задача Комиссии — выработать взаимоприемлемый для спорящих сторон вариант решения. Если согласительная процедура не увенчалась успехом, стороны имеют право передать спор в арбитраж.