Международное частное право

Характер, форма и содержание арбитражного соглашения; его процессуально-правовые последствия - страница 2

Мировая арбитражная практика показывает:

1. Любая сторона может обжаловать решение арбитража о компетенции в суде общей юрисдикции того государства, на территории которого вынесено решение. Однако обращение в суд не останавливает арбитражного разбирательства — арбитраж вправе продолжать процесс и выносить решение по существу.
2. Выход арбитража за пределы его полномочий, определенных в арбитражном соглашении, является общепринятым основанием для отказа в признании и приведении в исполнение арбитражного решения.

Данное положение закреплено в международных соглашениях (Нью-Йоркская и Европейская конвенции) и в национальном законодательстве (Закон о МКАС РФ).

По общему правилу требуется обязательная письменная форма арбитражных соглашений. Это требование закреплено в нормах международных конвенций, в типовых законах об арбитраже. В соответствии с Нью-Йоркской конвенцией признаются только письменные арбитражные соглашения. Термин «письменное соглашение» подразумевает арбитражную оговорку, включенную в контракт, или арбитражное соглашение, подписанное сторонами, либо содержащееся в обмене письмами и телеграммами.

Европейская конвенция подтверждает приведенную норму Нью-Йоркской конвенции, но содержит существенное добавление: в отношениях между государствами, законодательство которых не требует письменной формы арбитражных соглашений, признаются соглашения, заключенные в форме, установленной соответствующими законами.

В законодательстве некоторых государств допускается устная форма арбитражного соглашения. Подобные различия являются источником многочисленных проблем, связанных с толкованием и признанием действительности арбитражного соглашения. Мировая арбитражная практика предусматривает необходимость письменной формы арбитражных соглашений в широком смысле слова: и непосредственно соглашение, и обмен письмами или исковыми заявлениями, и ссылка на документ, непосредственно содержащий арбитражную оговорку.

Попытка разрешить противоречия национальных законов относительно формы арбитражных соглашений предпринята в Типовом законе о международном коммерческом арбитраже 1985 г., положения которого отражают современные тенденции мировой арбитражной практики. Статья 7 Типового закона устанавливает общее правило: арбитражное соглашение заключается в письменной форме.

Условия, при соблюдении которых соглашение считается заключенным в письменной форме:

1. Соглашение содержится в документе, подписанном сторонами.
2. Соглашение заключено путем обмена письмами, телеграфными, телетайпными и иными сообщениями, обеспечивающими фиксацию такого соглашения.
3. Соглашение заключено путем обмена исковыми заявлениями и отзывами на иск, в которых одна сторона утверждает наличие такого соглашения, а другая не возражает против этого.
4. В контракте имеется ссылка на документ, содержащий арбитражную оговорку (Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, Общие условия поставок и т.п.), но при условии, что договор заключен в письменной форме и соответствующая ссылка делает оговорку частью контракта.

Правила регламентов позволяют восполнить пробелы в содержании арбитражного соглашения, ограничиться включением в него необходимого минимума условий. Аналогичная норма закреплена и в Законе о МКАС РФ.

Содержание арбитражного соглашения зависит от воли сторон, которые самостоятельно определяют его элементы. В мировой практике и национальном законодательстве разработаны типовые арбитражные оговорки.

Элементы арбитражного соглашения:

1. Выбор именно арбитражного способа рассмотрения споров (с исключением подсудности судам общей юрисдикции или иным государственным судам).
2. Выбор вида арбитража и места его проведения. Если определена компетенция институционного арбитража, то необходимо указать его точное наименование. Без точного наименования арбитража соглашение будет недействительным. Например, в контракте указано, что спор рассматривается в арбитраже в г. Москве — такое соглашение будет недействительным, поскольку в г. Москве функционируют несколько арбитражей, как коммерческих, так и государственных.
3. Выбор места проведения арбитража. При установлении компетенции институционного арбитража место его нахождения указывать необязательно. В этом случае разбирательство будет проходить по месту официальной резиденции институционного арбитража, если арбитры с учетом обстоятельств дела не выберут иного места. Для изолированного арбитража необходимо точное указание места его проведения (страна, город).
4. Выбор языка арбитражного разбирательства. Для институцинного арбитража этот элемент не обязателен. При отсутствии специальных указаний арбитраж рассматривает дело на своем родном языке. Для изолированного арбитража желательного указать язык разбирательства. Общепринятое правило — если стороны не владеют языком, на котором ведется арбитражное разбирательство, то они обеспечиваются переводчиками за свой счет.
5. Установление числа арбитров (один или три). В институционном арбитраже при отсутствии указаний сторон этот вопрос решается в соответствии с регламентом данного арбитража. В изолированном арбитраже указание числа арбитров имеет существенное значение.
6. Определение порядка арбитражной процедуры (выбор, назначение и отвод арбитров, начало разбирательства и его процедура, порядок представления документов и других доказательств, форма разбирательства — устная или на основе письменных документов). Институционный арбитраж по общему правилу разбирает спор по законам своей страны и в соответствии со своим регламентом.

Однако отличительная особенность арбитража заключается в почти неограниченном праве сторон на самостоятельное установление процедуры разрешения спора, поэтому абсолютное большинство правовых норм, определяющих процесс третейского разбирательства, имеют диспозитивный характер и применяются только тогда, если стороны не предусмотрели иного.

В арбитражном соглашении стороны вправе предусмотреть любые правила арбитражной процедуры, даже если они обращаются в институционный арбитраж. Пределы этой свободы — императивные нормы национального права и оговорка о публичном порядке государства, на территории которого арбитраж осуществляет свою деятельность. При выборе изолированного арбитража стороны обязаны установить правила арбитражной процедуры, так как такой орган не имеет своего регламента.

Возможные варианты: подробное установление арбитражной процедуры в самом арбитражном соглашении; обращение к одному из типовых регламентов; обращение к регламенту какого-либо институционного арбитража. Если сами стороны не решили процедурные вопросы в арбитражном соглашении, это не лишает их права на третейское разбирательство. Назначенные арбитры будут руководствоваться теми процессуальными нормами, какие они сами себе определят.

Типовые арбитражные оговорки разрабатываются с целью облегчить сторонам решение вопроса, в каком порядке и в каком арбитраже должен разрешаться спор. Типовые оговорки прилагаются к типовым арбитражным регламентам (например, типовая оговорка при обращении к Регламенту ЮНСИТРАЛ) и содержатся в регламентах институционных арбитражей. Существует практика заключения соглашений между торговыми палатами или арбитражными ассоциациями различных государств, в которых в рекомендательной форме сформулированы типовые арбитражные оговорки.

Торгово-промышленная палата РФ имеет согласованный текст арбитражной оговорки факультативного характера, которую российские организации могут включать в контракты с фирмами из соответствующих государств (Японии, Италии, США, Австрии, Индии, Южной Кореи, Швеции, Бельгии).

Типовая арбитражная оговорка устанавливает, что арбитражное разбирательство будет проводиться в определенном постоянно действующем третейском суде по месту нахождения ответчика или в ином арбитраже, созданном для рассмотрения данного спора в государстве места нахождения ответчика. Такая оговорка имеет строго факультативный, рекомендательный характер и применяется только в каждом конкретном случае исключительно по взаимной договоренности сторон контракта.

Типовая оговорка Торгово-промышленной палаты РФ с Итальянской арбитражной ассоциацией: споры сторон в зависимости от того, кто является ответчиком, подсудны МКАС РФ или Итальянской арбитражной ассоциации. Истец в любом случае может передать дело на рассмотрение арбитража, организованного в соответствии с Европейской конвенцией 1961 г.

Типовая оговорка Торгово-промышленной палаты РФ и Бельгийского центра по изучению и проведению национальных и международных арбитражей: подсудность рассматриваемых споров определяется по месту нахождения ответчика (на основе паритетного принципа), закрепляется в соглашении об арбитражной оговорке и рекомендуется для включения в контракты между российскими и бельгийскими лицами.

Соглашение «Факультативная арбитражная оговорка для использования в контрактах в сфере российско-американского инвестирования и торговли» между Торгово-промышленной палатой РФ, Американской арбитражной ассоциацией и Стокгольмской торговой палатой: арбитражное разбирательство осуществляется в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ, но в случае любого расхождения этого Регламента и правил об арбитраже, содержащихся в контракте, стороны руководствуются положениями контракта.

Каждая сторона в споре должна назначить по одному арбитру, с тем чтобы третий арбитр, в случае если ответчиком является российская организация, назначался Торгово-промышленной палатой РФ, а если ответчик — американская организация, то Американской арбитражной ассоциацией. Если в 15-дневный срок суперарбитр не будет назначен, его назначает Стокгольмская торговая палата. Суперарбитр назначается по особой процедуре из совместного списка арбитров, составляемого ежегодно Торгово-промышленной палатой РФ и Американской арбитражной ассоциацией.

Арбитражное разбирательство осуществляется в Стокгольме (Швеция); либо в Арбитражном институте Стокгольмской торговой палаты, либо в арбитраже в соответствии с Регламентом ЮНСИТРАЛ. Стороны обязаны прилагать все возможные усилия, чтобы договориться о едином языке арбитражного разбирательства в целях экономии времени и сокращения расходов. Если это не удается — разбирательство ведется на русском и английском языках.

В Регламенте МКАС РФ также содержится текст типовой арбитражной оговорки, рекомендуемой для включения во внешнеэкономические соглашения: все споры, разногласия или требования, вытекающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, исполнения, прекращения или недействительности, подлежат рассмотрению в МКАС РФ в соответствии с его Регламентом.