Основные начала коллизионного права
Наличие иностранного элемента в частном правоотношении — непременное основание для постановки коллизионного вопроса. Суть коллизионного вопроса — право какого государства должно регулировать данное правоотношение с иностранным элементом: право страны суда (закон суда) или право того государства, к которому относится иностранный элемент (при этом иностранных элементов может быть несколько, а также отношение может быть прямо связано не с национальным, но с международным правом).
Проблема выбора законодательства (свое собственное, иностранное, международное) существует только в международном частном праве. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права другого государства, то национальный судебный орган обязан разрешать спор не на основе своего собственного права, а на основе права иностранного. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного частного права — основной парадокс и основная сложность МЧП.
Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частноправовых споров, отягощенных иностранным элементом. При этом иностранное право применяется исключительно в силу постановлений национального законодательства. Коллизионные нормы национального права, созданные национальным законодателем, предписывают национальным судебным органам применять не свое собственное право, а право другого государства.
В принципе право любого государства как проявление его юрисдикции, верховенства и суверенитета имеет строго территориальный характер и может регулировать отношения только на территории данного государства. Коллизионные нормы национального права наделяют иностранное частное право экстерриториальным действием. За счет применения права других государств в национальных судах происходит сужение сферы действия национального права и одновременно — расширение пространственной сферы действия иностранного права.
Экстерриториальное действие могут иметь нормы только иностранного частного права. Общепризнанным принципом права является признание строго территориального характера национального публичного и процессуального права. Национальное публичное и национальное процессуальное право действует только на своей территории и не может применяться в судах других государств. В настоящее время наблюдается тенденция отступления от этого принципа. В сфере публичного права это отступление касается прежде всего публичных норм с частноправовым эффектом.
Такие нормы есть в большинстве отраслей современного права — например, финансовое право представляет собой публичное право, однако его нормы, регулирующие финансирование коммерческой деятельности, являются нормами с частноправовым эффектом. Однако применение норм иностранного публичного права осуществляется не в соответствии с национальным правом, а на основе международных соглашений. В частности, Конвенция о правовой помощи СНГ 1993 г. содержит положение о невозможности отказать в применении иностранной правовой нормы только по причине ее публично-правового характера.
В еще большей степени проявляется тенденция отказа от неприменения иностранного процессуального права. В современной науке уже выработана концепция «гражданского процессуального коллизионного права», в соответствии с которой суды при рассмотрении частноправовых споров с иностранным элементом должны использовать не только материальное, но и процессуальное право другого государства. Процессуальные коллизионные нормы есть и в законодательстве некоторых государств (Италия, Канада). Однако подобные положения национального права — очень редкое явление.
Остается общепринятым, что суд ведет судебное разбирательство по нормам своего процессуального права, но может применять и иностранные процессуальные нормы, если это установлено в международном договоре. В основном иностранное процессуальное право используется при оказании правовой помощи. Национальные суды при выполнении иностранных судебных поручений могут использовать иностранные правовые процессуальные формы (по просьбе компетентных органов государства, испрашивающего исполнение поручения).
Коллизионные нормы — это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент международного частного права. Коллизионная норма представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения.
Необходимость существования коллизионных норм обусловлена различием правовых систем — одни и те же частноправовые отношения по-разному разрешаются в разных государствах. Коллизионное право представляет собой совокупность коллизионных норм. Как и МЧП в целом, коллизионное право имеет национальный характер, — в правопорядке каждого государства есть свое собственное коллизионное право. Коллизионное право — подсистема МЧП, основной институт его Общей части.
МЧП формировалось и развивалось именно как коллизионное (конфликтное — Великобритания, США) право. Основной источник коллизионных норм — это национальное законодательство, однако в мире уже давно предпринимаются попытки создать унифицированное международное коллизионное право (Кодекс Бустаманте, комплекс региональных и универсальных конвенций о применимом праве). Эти правовые акты содержат довольно большое количество международных коллизионных норм, которые (как и национальные коллизионные нормы) далеко не всегда одинаково разрешают вопрос о применимом праве. В связи с этим в современном МЧП появилась новая проблема — международные коллизии коллизий (столкновение национальных и международных коллизионных норм или коллизионных норм различных международных договоров).
В настоящее время нормативная структура МЧП значительно расширилась за счет создания унифицированных материально-правовых норм, сужающих действие коллизионного права. Их применение значительно упрощает и ускоряет процесс разрешения частноправовых споров с иностранным элементом. Нет необходимости решать вопрос о применимом праве, обращаться к иностранной правовой системе, устанавливать содержание норм иностранного права.
Суды просто применяют международные материальные нормы, признанные соответствующими государствами и устанавливающие одинаковое правовое регулирование спорного правоотношения. В законодательстве многих государств установлен примат унифицированных материальных норм над национальными коллизионными. Несмотря на это, господствующей точкой зрения и в законодательстве, и в практике, и в науке остается следующая: коллизионное право — это основная, фундаментальная часть современного МЧП любого государства.