Наследование по завещанию в зарубежном праве
В действующем законодательстве России впервые дано легальное определение завещания, под которым понимается односторонняя сделка, создающая права и обязанности после открытия наследства. Поскольку завещание представляет собой одностороннюю сделку, то для ее совершения достаточно и необходимо выражение воли одной стороны, а именно завещателя. Завещание является не просто односторонней сделкой, но и строго единоличной сделкой, поскольку может быть составлено от имени только одного лица. На основании действующего законодательства составленное от имени двух и более лиц завещание будет признано недействительным. Поскольку завещание является сделкой, соответственно оно должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок.
В большинстве стран мира требование к завещательной дееспособности ограничивается требованием о том, чтобы завещатель в момент составления завещания осознавал значение своих действий и пребывал, как указано в праве Франции, «в здравом уме» (ст. 901 Гражданского кодекса Франции).
При этом в качестве еще одного критерия, указывающего на зрелость психики лица в целях совершения завещания, является достижение им определенного возраста, который может совпадать с возрастом совершеннолетия, как это предусмотрено в законодательстве РФ, Израиля, Швейцарии, Грузии и ряда иных стран, а также и может отличаться в сторону уменьшения.
Дело в том, что многие страны признают завещательную дееспособность несовершеннолетних детей. Такие нормы содержатся в ст. 904 Гражданского кодекса Франции. § 2229 Германского гражданского уложения, ст. 420 Гражданского кодекса Латвии, ст. 13 Закона Болгарии о наследовании, ст. 7, 11 английского Закона о завещаниях 1837 г. В ряде случаев это связано с ограничениями, касающиеся как формы, так и существа завещания. Например, в Германии согласно § 2232-2233 ГГУ лицо, достигшее 16 лет, может совершить завещание только в форме публичного акта.
В части же объема содержащихся в завещании распоряжений ст. 904 Гражданского кодекса Франции устанавливает, например, что несовершеннолетний, достигший 16 лет и не освобожденный от родительской власти, имеет право распорядиться только половиной того имущества, которым вправе распоряжаться совершеннолетний.
Своеобразные особенности завещательной дееспособности содержатся в наследственном праве США. В первую очередь необходимо отметить, что они отличаются меньшей жесткостью: не требуется состояние полного здравомыслия. Примечательно, что решение суда о признании лица недееспособным еще не означает, что составленное ранее таким лицом завещание признается недействительным или что такое лицо ограничено в возможности составления завещания. Примечателен в этой связи опыт штата Юга, в одном из решений которого было указано, что признание завещателя недееспособным судом не препятствует составлению им завещания, поскольку для совершения завещания лицо должно обладать меньшим объемом дееспособности. При этом закон предъявляет определенные требования к психическому состоянию завещателя: 1) он должен знать наследника по завещанию; 2) он должен понимать существо самого сделанного им распоряжения; 3) он должен понимать существо тех действий, которые он выполняет; 4) он должен знать состав принадлежащего ему имущества.
Во многих законодательствах содержится требование о том, что завещание совершается от имени только одного лица (РФ, Польша, Болгария). Вместе с тем ряд государств допускает завещательные распоряжения, совершенные от имени нескольких лиц, например супругов (Германия, Австрия) или иных лиц, которых объединяют близкие отношения (Дания, Швеция), а также так называемые «взаимные завещания».
Нет единства в мировой практике относительно требований, предъявляемых к форме завещания. В странах «цивильного права» принято выделять несколько форм завещания.
Собственноручное завещание — завещание, которое должно быть целиком написано, датировано и подписано самим завещателем (Германия, Франция, Швейцария, Болгария).
В законодательстве Венгрии предусмотрено несколько форм, в которых может быть совершено завещание: 1) завещание, которое должно быть написано, датировано и подписано самим завещателем; 2) завещание, написанное на пишущей машинке любым лицом, подписанное завещателем в присутствии двух свидетелей, которые также подписывают завещание, удостоверяя, что завещатель признает свою подпись; 3) завещание, составленное любым лицом, подписанное завещателем и переданное нотариусу на хранение в открытом или закрытом виде.
Составление завещания в форме публичного акта предполагает в совершении завещания нотариуса или должностного лица, которое вправе удостоверять завещания в соответствии с действующим законодательством. Более того, в ряде стран при совершении публичного завещания могут (или должны) присутствовать свидетели (РФ, Германия, Франция, Швейцария, Болгария).
Одной из разновидностей публичных завещаний являются секретные (тайные) завещания, посредством которых содержание завещания становится известным только завещателю. Завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. Кроме того, законодатель даст завещателю возможность совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием, посредством составления завещания в форме секретного (тайного) завещания. Именно форма закрытого завещания призвана максимально сохранить тайну его содержания до момента открытия наследства
Суть таких завещаний состоит в том, что завещатель собственноручно записывает текст завещания, подписывает его и запечатывает его в конверт, который затем передается нотариусу. Такие завещания распространены в РФ, Германии, Франции, Швейцарии.
Так, в РФ такие завещания называются закрытыми завещаниями. При этом в ГК РФ процедура удостоверения закрытого завещания детально закреплена законодателем. В странах общего права основной формой завещания является завещание, подписанное завещателем и удостоверенное свидетелями. Например, в Англии это единственная форма завещания. В соответствии со ст. 9 Закона о завещаниях 1837 г. такое завещание составляется любым лицом собственноручно или с помощью технических средств и подписывается собственноручно завещателем в присутствии двух свидетелей.
Аналогичная форма завещания (с некоторыми изменениями и дополнениями) применяется в большинстве штатов Америки. Вместе с тем в ряде штатов, например в Аризоне, Арканзасе, Калифорнии, допустимы так называемые олографические завещания (holographic will), являющиеся аналогом завещаний, предусмотренных в европейских странах, т.е. должны быть написаны от руки самим завещателем. В некоторых штатах применяется устная форма завещаний.
Наряду с названными основными формами завещательных распоряжений современное право предусматривает возможность совершения завещания при наличии особых обстоятельств. Кроме того, если в завещании указывается особое имущество, такое завещание должно быть составлено также в специальной форме. Например, завещание может быть удостоверено не нотариусом, а иным должностным лицом. Это допустимо в тех случаях, когда должностное положение или служебное положение завещателя не даст ему возможности оформить завещание обычным способом, установленным в законе, например военнослужащие, моряки, участники различных экспедиций и т.д.
Также возможно составление завещания в такой форме при тех жизненных обстоятельствах, в которых завещатель вынужден составить завещание, как правило, речь в данном случае идет о неблагоприятных условиях погоды: наводнениях, землетрясениях, пожарах и т.д., а также в случае эпидемии, оторванности от внешнего мира, например при кораблекрушении и т.д. Совершение завещаний в такой форме возможно в РФ, Франции, Германии, Швейцарии. Им характерна простая форма, как правило, в присутствии свидетелей, при этом такие завещания ограничены определенным сроком действия, начало течения такого срока приурочено к моменту отпадения указанных обстоятельств.
Вместе с тем совершение завещания при указанных обстоятельствах в законодательстве ряда стран может повлиять и на объем завещательных правомочий. В частности, в соответствии со ст. 904 Гражданского кодекса Франции в случае, если несовершеннолетний, достигший 16 лет, принимает участие в военных действиях, он вправе составить завещание и распорядиться всем своим имуществом, но только при условии, что в качестве наследников будут названы его родственники до шестой степени родства включительно или переживший супруг. И только в случае отсутствия у него таких родственников или супруга он вправе распорядиться своим имуществом как совершеннолетний.
Таким образом, можно с уверенностью говорить о том, что как отечественное, так и зарубежное законодательство (за малым исключением) закрепило множественность форм, с помощью которых завещатель может при любых жизненных обстоятельствах распорядиться собственным имуществом на случай своей смерти. Однако в том случае, когда наследственные правоотношения при определенных обстоятельствах «интернационализируются», на практике с определением завещательной дееспособности и формальной действительности завещательного распоряжения возникают проблемы.
Коллизионное регулирование характеризуется тем, что в национальных законодательствах закрепляется целая система норм, которые направлены на минимизацию случаев недействительности завещаний по формальным признакам с позиции какого-либо национального законодательства.
Общим правилом в данном случае выступает соответствующее отношение к законодательству той страны, чьим гражданином является завещатель на момент составления завещания, которое сочетается с субсидиарными правилами, подчиняющими отношения праву той страны, на территории которой совершено завещание, или же праву той страны, в которой завещатель находился на момент составления завещания, либо страны, в которой находится наследственное имущество, а также с иными формулами прикрепления.
Таким примером может служить п. 2 ст. 1224 ГК РФ, в соответствии с которым завещательная дееспособность, в том числе и в отношении объектов недвижимого имущества, а также форма такого завещания определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства на момент совершения завещания. Вместе с тем завещание нельзя признать недействительным вследствие несоблюдения его формы в том случае, если она соответствует праву той страны, на территории которой оно было составлено. Аналогичные требования установлены в отношении отмены завещания.
В Кодексе международного частного права Болгарии от 2005 г. содержится подробное регулирование наследственных отношений.
На основании ст. 90 названного акта форма завещания считается соблюденной в случае, если она соответствует предписаниям места составления завещания или праву того государства, гражданином которого является завещатель на момент составления завещания или же на момент смерти, или же праву той страны, на территории которого расположена завещанная недвижимость (однако в данном случае завещание действительно в той его части, в какой завещание касается объекта недвижимости).
Большинство стран СНГ (кроме РФ и Армении) в основу построения коллизионного права заложили образцы, которые содержатся в Модельном Гражданском кодексе. В частности, в Белоруссии, Казахстане, Киргизии, Узбекистане, Азербайджане, Эстонии законодательство разрешает завещателю при совершении завещания руководствоваться правом той страны, гражданином которой он является.
Международные договоры также содержат положения, касающиеся коллизионных вопросов в регулировании наследственных правоотношений, в частности Гаагская конвенция о праве, которая применяется к форме завещаний от 5 октября 1961 г. (Россия не участвует в данной Конвенции). Ее положения в определении права относительно формы завещания полностью совпадают с Кодексом международного частного права Болгарии.
В Конвенции 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной между странами — участницами СНГ, участницей которой выступает и Россия, установлено, что форма завещания подчиняется праву той страны, где завещатель имел место жительства на момент составления завещания.
При этом завещание не может быть признано недействительным по формальным признакам, если его форма удовлетворяет требованиям права места его совершения. Аналогичные нормы содержатся в Конвенции о правовой помощи между странами СНГ от 2002 г.
При, казалось бы, урегулированном вопросе коллизионного права нельзя признать, что перед правоприменительными органами не возникает проблем относительно формы завещания. Эта проблема в первую очередь связана с отечественным законодательством, касающимся понятия и признаков завещания. Напомним, что в действующем наследственном законодательстве РФ запрещены «совместные» или «взаимные» завещания. Являясь не просто односторонней сделкой, а строго единоличной сделкой, завещание может быть составлено исключительно от имени только одного лица.
На основании действующего законодательства составленное от имени двух и более лиц завещание будет признано недействительным.
При этом с точки зрения коллизионного права такие завещания должны быть признаны действительными и соответственно на территории РФ они будут совершены, например, в случае, когда российский гражданин, проживающий в Германии, составил совместное завещание со своей женой — гражданкой ФРГ.
Такое завещание является действительным, как удовлетворяющее праву места жительства завещателя или праву места составления распоряжения, при этом вопрос о возможности исполнения завещаний подобного рода в праве России остается открытым. При этом постановка данной проблемы является актуальной с учетом норм национального законодательства ряда государств, а также отсутствием правоприменительной и доктринальной позиции по поводу императивности правил российского законодательства о личном и одностороннем характере завещания.
Например, на основании ст. 733 Гражданского кодекса Испании является недействительным совместное завещание, составленное за пределами Испании, даже если его форма допустима по законодательству той страны, на территории которого оно составлено.
Более того, большинство стран Европы (Германия, Швейцария. Австрия, Франция, Латвия и ряд иных) предусматривают в качестве завещательного распоряжения наследственный договор. В таком договоре каждая из сторон может сделать взаимные завещательные распоряжения, например назначить наследников, установить завещательные возложения и т.п. Суть такого договора заключается в том, что наследодатель (с одной стороны) и наследники или наследники (с другой стороны) подписывают договор, который вступает в силу только после смерти наследодателя. Первостепенное отличие наследственного договора от завещания состоит в возможности одностороннего изменения или отмены завещания совершившим его наследодателем, а наследственный договор в одностороннем порядке расторгнуть нельзя. Содержание завещания также выступает одним из коллизионных вопросов международного частного права. Национальное законодательство большинства стран различается в регулировании видов распоряжений, которые вправе завещатель включить в завещательное распоряжение, а также в определении круга наследников, т.е. в объеме ограничения свободы завещания.
В России, Франции, Германии. Швейцарии, Болгарии сущность завещательного распоряжения заключается в том, что посредством его совершения лицо может определить судьбу принадлежащего ему имущества на случай своей смерти. В законодательстве названных стран нет каких-либо ограничений в определении круга наследников по завещанию, которые подразделяются на универсальных правопреемников, т.е. наследников в прямом смысле слова, и отказополучателей, т.е. сингулярных правопреемников.
Французское наследственное право даст возможность лицу распорядиться своим имуществом на случай своей смерти посредством завещания и назначить наследником любого субъекта путем установления легатов, а также посредством распоряжения под иным названием, которое выражает волю завещателя (ст. 967 Гражданского кодекса Франции).
По сути, все завещательные распоряжения во Франции именуются легатами. На основании ст. 1003 Гражданского кодекса Франции легатом, распространяющимся на всю совокупность имущества, является завещательное распоряжение, посредством которого завещатель предоставляет одному или нескольким лицам всю совокупность имущества, которую он оставит после смерти.
При этом наследники называются легатариями. Всех наследники (легатарии) подразделяются на три группы наследников, а именно «универсальные легатарии» (legataire universel) — к их числу относятся наследники по завещанию, к которым переходит все имущество наследодателя; «легатарии по универсальному титулу» (legataire a litre universel), к которым относятся наследники, которые получают определенную часть наследственного имущества; «легатарии по партикулярному титулу» (legataire a titre particulier), к которым относятся сингулярные наследники, отказополучатели.
Принцип свободы завещания проявляется также в праве завещателя наряду с наследниками подназначить иных наследников на тот случай, если основные наследники не примут наследство, если они окажутся недостойными наследниками, если основные наследники умрут ранее самого завещателя и в иных случаях, предусмотренных законом. Такая процедура называется субституцией (лат. substitutio — подназначение).
Одной из разновидностей субституции является фидеикомиссарная субституция, т.е. подназначение наследника на случай смерти основного наследника, принявшего наследство и ставшего правопреемником завещателя. В римском праве substitutio fldeicomissaria означала право завещателя установить определенную преемственность распоряжения о наследстве. Другими словами, завещатель назначал наследнику наследника при этом первый наследник, т.е. основной наследник, обязан был управлять имуществом в целях последующей передачи следующему подназначенному наследнику.
Такие распоряжения преследовали цель сохранить наследство у членов или нескольких поколений одной семьи.
Законодательства разных стран по-разному решают вопрос о возможности включения в завещание подобного распоряжения, равно как и по-разному определяют его основания. Например, в отечественном законодательстве данная возможность завещателя закреплена в п. 2 ст. 1121 ГК РФ, в соответствии с которой завещатель вправе наряду с основным наследником указать другого наследника (подназначить наследника) на тот случай, если указанный в завещании основной наследник по каким-либо предписанным в законе причинам не вступит в наследственные права. При этом отечественный законодатель не ограничивает количество подназначений (в юридической литературе такое правило подвергалось сомнениям).
Причем в соответствии с российским правом если в завещании основному наследнику подназначен дополнительный, то основной наследник лишен права отказаться от своего права принятия наследства в пользу других наследников как по закону, так и по завещанию. Он может отказаться от наследства без указания других лиц, и в этом случае право наследования возникает у дополнительного наследника.
Французский законодатель запрещает субституции в общем порядке (ст. 896 Гражданского кодекса Франции), при этом разрешает завещателю возложить в завещании на основных наследников — братьев, сестер, детей — обязанность передать наследственное имущество их детям, внукам и племянникам завещателя. Причем в обеспечении исполнения такого завещательного распоряжения могут использоваться такие способы, как опись имущества или учреждение управления.
Законодательство Германии предусматривает как обычную субституцию, так и назначение последующего наследника, к которому должно будет перейти имущество после смерти основного наследника или в течение срока который, как правило, определяется самим завещателем в завещательном распоряжении, но не может превышать 30 лет. Аналогичные нормы содержатся в Гражданском кодексе Швейцарии. В нем содержатся не только правила об обычной субституции в отношении основного наследника (его смерти на момент открытия наследства или же его отказа от принятия наследства), но и обязанность наследника передать имущество третьему лицу, указанному в завещательном распоряжении (соответственно ст. 487 и 488 Гражданского кодекса Швейцарии).
Такие различия в действующих правовых системах на практике способны породить сложности, когда соответствующий вопрос встанет у компетентного органа. Например, существующая в некоторых национальных законодательствах возможность завещателя подназначить дополнительного наследника к основному в целях передачи ему наследства после смерти основного наследника вступает в явное противоречие с действующими нормами отечественного права и в первую очередь противоречит принципам регулирования права собственности.
Данный вопрос применительно к российскому законодательству не должен оставаться без соответствующего разрешения, хотя бы на уровне высших судебных инстанций, поскольку нельзя не учитывать тот факт, что завещательные распоряжения о фидеикоммисарной субституции получают закрепление даже на международном уровне.
В отношении содержания завещания следует также отметить одну особенность западного наследственного права, которое допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, которые касаются непосредственно судьбы имущества, но и иные распоряжения, например назначение опекуна несовершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка и др.