Усыновление и опека в зарубежном семейном праве

Рассматриваемый институт регулируется как национальным законодательством зарубежных стран, так и специализированными законами — Европейской конвенцией об усыновлении детей 1967 г., Конвенцией ООН о правах ребенка. Международной конвенции о правах ребенка. Согласно ст. 20 Конвенции ООН о правах ребенка каждый ребенок, временно или постоянно лишенный своего семейного окружения, либо тот, кому не может быть разрешено оставаться в семейном кругу, исходя из наилучших интересов самого ребенка, имеет право на особую защиту и помощь со стороны государства. Такой защитой является усыновление. Таким образом, усыновление — правоотношения между людьми, не состоящими в кровном родстве, аналогичные правоотношениям, возникающим между родителями и детьми.

Правовое регулирование данного института исходит из принципа о том, что усыновление должно следовать природе. Усыновителем может быть лицо, достигшее определенного национальным законодательством возраста: например, в Германии — не моложе 25 лет, в Швейцарии — 40 лет, во Франции — 35 лет, в Англии — 25 лет, в Японии — 20. Кроме того, закон предусматривает обязательную разницу в возрасте между усыновителем и усыновленным. Так, в Германии такая разница между усыновляемым и усыновленным должна быть не менее 18 лет, а усыновляемый должен выразить согласие на усыновление (ст. 1744. 1745 ГГУ), во Франции законом установлена разница в 15 лет (ст. 343-1 ФГК), в странах общего права разницу в возрасте между усыновителем и усыновленным закон не определяет.

Основными условиями для усыновления являются:

усыновителем может быть лишь лицо, достигшее совершеннолетия, наличие брака не является обязательным;
усыновитель не может быть моложе усыновляемого;
не допускается усыновление по восходящей линии;
без согласия семейного суда опекун не может усыновить подопечного;
если усыновителем является лицо, состоящее в браке, то усыновление может совершаться только по воле обоих супругов;
усыновление несовершеннолетнего допускается только с согласия семейного суда.

Усыновление совершается путем подачи заявления в специально уполномоченные органы, в большинстве стран таким органом является суд (страны континентальной Европы). Заявление об усыновлении подается в суд; в случае если усыновляют двое, то подается совместное заявление. При этом помощь адвоката является обязательной. Судья решает вопрос о возможности и целесообразности усыновления.

Кроме того, закон предусматривает правила усыновления, имеющие непосредственное отношение к ребенку:

он должен быть несовершеннолетним;
он не может являться юридическим внуком усыновителей (усыновление внуков их бабушками/дедушками запрещено);
с 12 лет у ребенка есть абсолютное право вето на свое усыновление;
дети старше 12 лет должны лично выразить суду свое отношение к готовящемуся усыновлению.

Последнее условие необходимо для того, чтобы судья мог составить свое мнение о том, достаточно ли информирован ребенок о своем настоящем статусе в приемной семье, которая намеревается его усыновить. Смысл заключается в том, что ребенок может быть серьезно морально травмирован, если кто-то из посторонних случайно расскажет ему о том, что он не является биологическим ребенком в своей семье.

Решение суда об усыновление предоставляет усыновившему лицу в отношении усыновленного все права и обязанности, т.е. правовой статус, которые присущи отцу или матери в отношении рожденного в законном браке ребенка. Таким образом, обрывается связь ребенка с прежними родителями и устанавливается правовая семейная связь с усыновителями.

Усыновление может быть расторгнуто по соглашению сторон усыновления либо в судебном порядке. Соглашение о расторжении усыновления должно быть достигнуто сторонами усыновления. В случае смерти усыновителя усыновленный может односторонним волеизъявлением расторгнуть усыновление. Однако это невозможно со стороны усыновителя в случае смерти усыновленного. В основном расторжение усыновления в судебном порядке происходит в случае, если усыновитель недобросовестно исполняет обязанности по содержанию усыновленного в материальном смысле и попечению в духовном отношении. Расторжение усыновления прекращает родительские отношения усыновленного с усыновителем, с кровными родственниками усыновителя, родившимися после усыновления. Если усыновленный еще не достиг совершеннолетия, восстанавливаются родительские права матери и отца; если это невозможно, назначается опекун.

В заключение хотелось бы отметить, что институт усыновления детей в зарубежных странах является мерой защиты ребенка используемой в случаях, когда такое усыновление лучшим образом отвечает интересам ребенка.

Гражданско-правовой институт опеки представляет собой комплекс мер, охраняющих личные и имущественные права несовершеннолетних.

К обязанностям опекуна относятся забота о развитии личности подопечного и управление его имуществом, представительство в судах. Опека является обязанностью, связанной с личностью опекуна и не передается по наследству. В частности, ФГК в ст. 427 закрепляет опеку как государственную обязанность по надлежащей защите ребенка. В Германии каждый совершеннолетний гражданин обязан принять на себя обязанности по опеке (ст. 1785 ГГУ).

Опекун должен вести дела подопечного, как свои собственные, и отвечает за убытки при небрежности в ведении дел.

Деятельность опекуна находится под надзором опекунского или семейного совета. Также во Франции помимо опекуна назначается опекун-надзиратель, а в Германии — опекун-контролер, которые контролируют деятельность опекуна по защите прав подопечного.

Не могут быть назначены опекунами следующие лица:

находящиеся под опекой;
имеющие попечителей;
ведущие аморальный образ жизни;
интересы которых значительно противоречат интересам подопечного лица;
объявленные несостоятельными, в отношении которых еще не закончено конкурсное производство;
на которых еще при жизни родителями несовершеннолетнего был наложен запрет.

Во Франции опекуны назначаются семейным советом, в Англии и США — судом, а в Германии и Швейцарии аналогичная функция возложена на опекунский суд.

Институт опекунства характерен и ля мусульманских стран, которые различают три вида опекунов:

естественные опекуны (опекуны по праву родства). Такие опекуны никем не назначаются и не утверждаются, а вступают в управление имуществом малолетних по праву родства автоматически;
опекуны, назначенные духовным завещанием. Правом назначать опекунов духовным завещанием пользуются только отцы и деды. Даже мать не наделена таким правом. В частности, если мать назначает опекуна за имуществом своих детей, то он имеет право распоряжаться только 1/2 частью имущества. Лица, назначенные завещателем опекунами, должны изъявить свое согласие на это поручение, отказаться от исполнения обязанностей опекуна разрешается только при жизни завещателя;
опекуны, назначенные правомочными государственными органами. Правомочные государственные органы могут назначать опекуна в случае, если опекунов больше вообще не имеется либо если опекун, назначенный духовным завещанием, оказался человеком недобронравным и неблагочестивым. От назначения опекуном государственными органами никто не имеет права отказаться.

Опекуном может быть лицо, сочетающее в себе три условия: он должен быть мусульманином, достигнуть совершеннолетия, быть благочестивым и добропорядочным человеком. Обычно опекунами выступают мужчины, однако в случае отсутствия подходящих мужчин женщин также можно назначать опекунами, для этого они должны знать нормы шариата

Опекун должен заботиться о вверенном ему в управление имуществе, как о своем собственном, он несет ответственность за ущерб и убытки, происшедшие по его вине.

Необходимо отметить, что в отличие от стран континентального и общего права опекунам в мусульманских странах предоставляется право уплатить собственные долги из имущества малолетнего, находящегося у него, с обязанностью возвращения заимствованных денег и ответственностью в случае какого-либо убытка.

Наблюдение и надзор за опеками и за действиями опекунов осуществляются казиями. За осуществление своих полномочий никакого вознаграждения опекуну не предусмотрено.

Кроме того, опекуны должны вести подробные отчеты по управлению имуществом малолетнего. Во время малолетства лица, находящегося под опекой, от опекуна не требуется никаких отчетов, за исключением требования казия или государственных органов для подтверждения добропорядочности опекуна. Однако после достижения совершеннолетия подопечный имеет право потребовать от опекуна подробный отчет, всех его действиях на протяжении всего периода опеки.