Несостоятельность (банкротство) по праву государств англосаксонской правовой системы

Правовой режим несостоятельности (банкротства) по законодательству Великобритании имеет своей целью охрану механизма предоставления кредитов как основного условия существования бизнеса, создание эффективных и оперативных механизмов распределения активов компании-банкрота среди кредиторов. Суть процедуры банкротства по праву Великобритании состоит в том, что фактический контроль над потенциальной компанией-банкротом получает третье лицо, являющееся представителем кредиторов. Говоря конкретнее, конечным итогом правового регулирования в данной модели банкротства является ликвидация компании-банкрота, а не ее сохранение. В данном случае ликвидация является средством перехода прав собственности на активы к кредиторам. Как отмечают А.Д. Радыгин и Ю.В. Симачев, «кредиторы заинтересованы в первую очередь в продаже активов попавшей в трудное положение компании, а не в ее спасении»¹Радыгин А.Д. Симачев Ю.В. Институт банкротства в России: особенности эволюции, проблемы и перспективы // Российский журнал менеджмента. 2005. Т. 3. № 2. С. 43-70..

Если правовой режим банкротства Соединенного Королевства основан на защите кредитора, то «Кодекс о банкротстве» США (глава 11 Свода федеральных законов США), напротив, явно стоит на позициях защиты должника²Андреева Т.К., Витрянский В.В., Ерохова М.А. Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Вып. 2. М.: Статут, 2007. С. 137..

Соединенные Штаты Америки в течение целого столетия — с 1793 по 1898 г. — вырабатывали наиболее оптимальную схему правового режима банкротства. В то время как в северо-восточных штагах (Новая Англия), где преобладало зажиточное население и сосредоточились финансовые активы, законодатели стремились обеспечить как можно более серьезную защиту для кредиторов, представители сельскохозяйственных южных штатов, склонные к сепаратизму и в силу этого ориентирующиеся на защиту прав штатов, напротив, ориентировались на защиту должников, основную массу которых составляли фермеры Юга. Наконец, в 1898 г. для экстренной реорганизации железнодорожного сообщения после Гражданской войны Севера и Юга был принят Кодекс США о банкротстве 1898 г.³Ласк Г. Гражданское право США М. 1961. Хрестоматийным стало утверждение американского юриста Г. Ласка о том, что «после каждой серьезной депрессии Сенат США вновь изучал законодательство о несостоятельности»⁴Степанов В.В. Правовое регулирование несостоятельности в Германии, США, Англии, Франции и России // Актуальные проблемы гражданского права. 2002. Вып. 5. С. 6.

Суть современного правового режима банкротства по праву США состоит в том, что оно даст должнику юридическую возможность осуществлять контроль над неплатежеспособным юридическим лицом и предоставляет ему исключительное право представить в течение определенного периода времени свой алан реорганизации компании-должника.

Надо отметить, что являющаяся традиционной ориентация законодательства США о банкротстве в пользу должника является во многом причиной сугубо политического, а не экономического характера. Следует обратить внимание на то, что приоритетным признается сохранение именно тех компаний, которые на момент начала процедуры банкротства находятся в качестве реально функционирующих.

Правовой режим США о несостоятельности (банкротстве) является федеральным (разд. 8 ст. 1 Конституции США). Только Конгресс США имеет право на законотворческую деятельность в этой области. Соответственно Кодекс законов США о банкротстве (the Bankruptcy Code) является единым федеральным нормативным правовым актом. Однако нельзя упускать из виду то, что правовой режим банкротства по законодательству США формируется за счет норм договорного, деликтного права и права собственности, которые, как установлено выше, относятся в большей мере к компетенции штатов. В связи с этим утверждения о полной унификации норм о банкротстве по праву США, мягко говоря, поспешны.

В соответствии с Законом США о реформе законодательства о банкротстве 1978 г. прежний Закон США о банкротстве 1898 г. был признан утратившим силу. В 1978 г. была реализована глобальная реформа переработка законодательства США о банкротстве.

Согласно положениям Кодекса законов США о банкротстве (глава 11 Свода федеральных законов США) предусматриваются 5 законных вариантов процедур банкротства.

Первая и наиболее распространенная процедура банкротства компаний происходит в соответствии с положениями § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве (ликвидация) — процедура, предполагающая распродажу управляющими (trustee) имущественных активов (non-exempt property⁵Буквально: не исключенное [из подпадающего под реализацию при банкротстве] имущество (англ).) должника и распределение средств, вырученных с этой продажи, между кредиторами в соответствии с очередностью, определенной законами США.

Второй способ осуществляется на базе положений § 901—946 Кодекса законов США о банкротстве (реструктуризация задолженности муниципалитетов) — используется в качестве способа реструктуризации долгов муниципалитетов, применяемой исключительно ими. В некоторых штатах США (Нью-Джерси и Коннектикут) введена дополнительная процедура выдачи разрешения властей штата на начало процедуры банкротства

Третий способ банкротства происходит в соответствии с положениями ст. 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве (реорганизация) — процедура, не предполагающая в отличие от способа банкротства в соответствии с процедурами, предусмотренными § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве, прекращения прав должника на владение имуществом и ведение хозяйственной деятельности, но предусматривающая его обязательства представить кредиторам на рассмотрение план реорганизации, который утверждается судом. Несмотря на то что по данной процедуре возможно банкротство абсолютного любого субъекта предпринимательской деятельности, она, как правило, используется для банкротства крупных компаний.

Для того чтобы исключить расширенное применение положений ст. 1101-1172 Кодекса законов США о банкротстве, § 101(41) этого Кодекса определяет термин «лицо» (person) таким образом, чтобы исключить его распространение на правительственные структуры (governmental units), как они определены в § 101(27) данного Кодекса, и муниципалитеты (Municipality), как они определены в § 101(40) того же акта.

Термин «правительственная структура» означает Соединенные Штаты Америки, штат США. содружество, округ (District), территорию, муниципалитет, иностранное государство, департамент, агентство или лицо, которому делегированы полномочия от имени США (instrumentality of the United States) (за исключением федерального управляющего в случае выполнения им своих публично-правовых функций), штата, содружества, округа, территории, муниципалитета. иностранного государства или иного правительства.

Четвертый способ осуществляется на основании § 1201-1231 Кодекса законов США о банкротстве для семейных фермерских (рыбных) хозяйств, предполагающих сохранение должником своего имущества и удовлетворение этими хозяйствами претензий кредиторов за счет предполагаемых в будущем доходов.

Наконец, пятый способ банкротства предусмотрен положениями § 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве. Он представляет собой реструктуризацию долгов физического лица под надзором федерального банкротного суда (Bankruptcy court). Данные суды государственной судебной системы США предусмотрены ст. I Конституции США, однако функционируют как структурные подразделения судов всех 94 судебных округов США. Судьи этих судов назначаются на 14 лет Апелляционным судом США. В некоторых судебных округах США (Первом — рассматривающем апелляции на решения судов округов Мэн, Массачусетс, Род-Айленд, Нью-Хэмпшир и Содружества Пуэрто-Рико; Шестом — рассматривающем апелляции на решения судов округов Кентукки, Мичигана, Огайо, Теннесси; Восьмом — рассматривающем апелляции на решения судов округов Арканзас. Айова, Миннесота, Миссури. Небраска и обе Дакоты; Девятом — рассматривающем апелляции на решения судов округов Аляска, Аризона, Калифорния, Гавайские о-ва, Монтана, Айдахо, Невада, Орегон и Вашингтон и Десятом — рассматривающем апелляции на решения судов округов штатов Канзас, Колорадо, Нью-Мексико, Оклахома Юта и Вайоминг) созданы Апелляционные суды по банкротству (Bankruptcy Appellate Panels, или ВАР). Реструктуризация задолженности частного лица с устойчивым доходом — процедура, в результате которой должник теоретически имеет возможность сохранить собственное, входящее в конкурсную массу имущество. Вместе с тем данная процедура предполагает возможность для должника производить назначенному управляющему выплаты на регулярной основе в соответствии с утвержденным планом погашения задолженности. Для приобретения права на банкротство в соответствии с данной процедурой должнику необходимо обладать постоянным годовым доходом, и при этом размер его долга не должен превышать установленный законом предел.

Отдельно следует упомянуть так называемую трансграничную несостоятельность (Cross-border in solvency), введенную в Кодекс законов США о банкротстве 20 апреля 2005 г. в качестве 15-й главы Актом о предупреждении злоупотребления банкротствами и защите потребителей (The Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act of 2005 (ВАРСРА) взамен § 308 прежней редакции Кодекса законов США о банкротстве. Этим Актом существенно сокращен перечень лиц, которые могут быть признаны банкротами по процедуре, предусмотренной § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве. Глава 15 (§ 1501-1532 того же Кодекса) инкорпорировав в законодательство США Модельный закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности.

Это позволило судам США отправлять должникам извещения (subpoenas), приказы о возврате имущества (orders to turn over assets) и иные приказы. Данная модель также позволяет избежать потенциальных конфликтов между несколькими юрисдикциями в случаях осуществления двух независимых процедур банкротства одного и того же должника.

Параграфы 1501-1532 установили правовой механизм сотрудничества между судами США и иностранными судами по делам о банкротстве. Предусмотренные Кодексом законов США о банкротстве процедуры имеют различные облает применения по кругу лиц — потенциальных банкротов:

положения § 701-784 Кодекса законов США о банкротстве применяются в тех случаях, когда банкротами объявляются физические лица или компании, проживающие или имеющие зарегистрированный адрес (домициль), адрес места деятельности (place of business), имущество или офис в США (кроме железнодорожных, страховых компании, банков, ссудно-сберегательных, строительно-кредитных касс или кредитных союзов). В зарубежной практике термин «place of business» также не получил сколько-нибудь единообразного, однозначного, определенного толкования. Под термином «местонахождение коммерческого предприятия» (place of business) сторон в контракте международной купли-продажи товаров имеется в виду не предприятие как имущественный комплекс, а юридическое лицо или его подразделение при условии, что оно обладает определенной юридической автономией (в частности, способностью заключать сделки от имени юридического лица). На это, в частности, указывает американский специалист по торговому праву профессор Аллисон Е. Батлер (Butler);
положения § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве распространяются на физические лица или компании, кроме фондовых или товарных брокеров, которые могут подпадать под действие положений § 701—784 Кодекса законов США о банкротстве, и железных дорог,
глава 13 (§ 1301-1330) Кодекса законов США о банкротстве распространяется на физических лиц (кроме фондовых или товарных брокеров) с устойчивым доходом, проживающих или имеющих домициль, адрес места веления деятельности, имущество или зарегистрированный офис в Соединенных Штатах Америки.

Параграфы 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве предоставляют иностранным юридическим лицам возможность их реорганизации. Первым этапом этой процедуры является подача заявления в федеральный суд по делам о банкротстве при суде соответствующего округа

В соответствии с § 362(a) Кодекса законов США о банкротстве полномочия кредитора в отношении должника по § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве приостанавливаются автоматически с даты подачи в суд указанного заявления. С этого момента в течение определенного законом периода приостанавливаются любые действия кредиторов, направленные на получение решений судов, взыскание, обращение взыскания на имущество должника и даже возврат имущества по обязательствам, возникшим до подачи должником в суд заявления о банкротстве. Это позволяет должнику получить своего рода отсрочку, благодаря которой он имеет возможность провести переговоры в целях попытки урегулировать собственные финансовые проблемы.

Помимо этого, в рамках данной процедуры должник, сохранивший право владения имуществом, или управляющий конкурсной массой обладают «правом аннулирования». Последнее состоит в том, что они имеют право признать недействительной передачу денежных средств или иного имущества, осуществленную в течение определенного срока до подачи заявления о банкротстве. Отметив определенную передачу имущества, должник, сохранивший право владения имуществом, может признать всю сделку недействительной и добиться возврата оплаты имущества, которая впоследствии может быть использована для расчетов с кредиторами.

Процедура банкротства в соответствии с положениями § 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве также известна как «реструктуризация задолженности частного лица с устойчивым доходом». Она применима только к физическим лицам и предназначена для того, чтобы предоставить должнику отсрочку погашения долга с разрешения суда. Процедура организуется посредством плана погашения долга.

Выражаясь терминами российского процессуального права, банкротство во всех юрисдикциях представляет собой особую категорию дел в процессуальном смысле. В большинстве случаев процедура банкротства представляет собой скорее административный, нежели судебный процесс. В отличие от других судебных дел подача заявления о банкротстве не влечет возникновения судебного иска и в рамках данной процедуры отсутствуют правовые фигуры как истца, так и ответчика Функциональные обязанности суда сводятся к надзору за процессом и выдаче распоряжений обязательного характера в случае необходимости. От имени исполнительной власти США выступает Министерство юстиции (Department of Justice), которое назначает управляющих конкурсной массой должников. Управляющим предоставлены широкие полномочия по ведению дел о банкротстве, они выполняют функции ответственных хранителей, доверенных лиц США и осуществляют надзор за процессом.

Для процедуры, указанной в § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве, предусматривается назначение управляющего или наблюдателя.

Конкретное содержание полномочий и распределение компетенции управляющего и суда определяются моделью процедуры банкротства, которую избрал заявитель.

При процедуре банкротства в порядке, предусмотренном § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве, должник строго подотчетен суду и управляющему.

Основная цель процедуры по указанным параграфам Кодекса законов США о банкротстве — восстановление платежеспособности должника способом, справедливым для кредиторов. Должники должны иметь стимул подавать заявление по § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве, поскольку управление должником остается под контролем юридического лица после подачи заявления. В этом случае должник сохраняет имущество в своем владении.

Момент подачи в суд заявления о признании банкротом совпадает с моментом возникновения «конкурсной массы» — части имущества должника, в которую входит все имущество, принадлежащее должнику на момент подачи вышеуказанного заявления, за исключением имущества, необходимого должнику в повседневной жизни или для оперативного ведения хозяйственной или иной деятельности. Управляющий выполняет функции по ответственному хранению конкурсной массы: полномочия контроля (как часть полномочий собственника) над всем принадлежащим должнику на момент подачи заявления о банкротстве имуществом переходит по закону к управляющему. Ограничиваются также полномочия должника по распоряжению имуществом — он теряет право продавать и вообще передавать в собственность иного лица имущество, входящее в конкурсную массу, до закрытия судом дела о банкротстве. В большинстве случаев должнику понадобится разрешение управляющего для продажи своего дома, катера или автомобиля.

Управляющий конкурсной массой не свободен в своем праве по распоряжению имуществом должника. Его полномочия ограничиваются несколько непривычным для российской практики путем — он обязан продать имущество, являющееся частью конкурсной массы, когда необходимо удовлетворить претензию кредитора. Кроме того, управляющий вправе объявить недействительными некоторые вещные права удержания имущества, являющегося частью конкурсной массы банкрота, и определенные сделки по передаче такого имущества.

Статья 1104 Кодекса США о банкротстве регламентировала назначение управляющего или наблюдателя. Оно осуществляется в любое время после открытия процедуры банкротства, но до утверждения его плана или, по требованию заинтересованной стороны или федерального управляющего, после направления соответствующих уведомлений и проведения соответствующих слушаний. Управляющий конкурсной массой (наблюдатель) назначается судом в следующих случаях:

когда имеют место обман, нечестные действия, некомпетентность (неразумные действия) или же грубые ошибки действующего руководства должника в управлении бизнесом;
если такое назначение необходимо в интересах защиты прав кредиторов должника, держателей ценных бумаг, выпущенных от имени должника, держателей иных имущественных интересов.

По требованию заинтересованной стороны, заявленному в течение 30 календарных дней после назначения судом конкурсного управляющего, федеральный управляющий созывает собрание кредиторов должника в целях избрания одного из незаинтересованных лиц для исполнения функций управляющего (пункт «б» того же параграфа).

Если же суд не назначает конкурсного управляющего, то после утверждения плана реструктуризации задолженности суд по требованию заинтересованной стороны (федерального управляющего), направив уведомления и проведя слушания, назначает наблюдателя для проверки должника, если посчитает это целесообразным.

Положениями § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве устанавливаются обязанности управляющего или наблюдателя.

В соответствии с данными положениями управляющий обязан осуществлять следующие виды действий.

Во-первых, выполнять все функции управляющего, установленные следующими параграфами:

отчитываться за все имущество, полученное им в качестве управляющего (§ 704(2) Кодекса законов США о банкротстве);
проверять обоснованность требований, противодействовать включению необоснованных требований (§ 704(5) Кодекса законов США о банкротств;
представлять при отсутствии иного решения суда информацию о составе и состоянии конкурсной массы имущества должника и об управлении ей по заявлению заинтересованной стороны (§ 704 (7) Кодекса законов США о банкротстве);
при условии разрешения должнику осуществлять хозяйственную деятельность — подавать в суд периодические отчеты и сводки о такой деятельности, в том числе справки о балансе и иную информацию, затребованную федеральным управляющим или судом (п. 8 § 704 Кодекса законов США о банкротстве).

Во-вторых, подавать список кредиторов, информацию об активах и обязательствах должника, план его текущих доходов и расходов, а также отчет о финансовом состоянии должника (по форме и в соответствии с положениями § 521(1) Кодекса законов США о банкротстве).

В-третьих, осуществлять при условии отсутствия указания федерального банкротного суда об ином проверку деятельности, поведения, активов и обязательств, финансового положения должника, ведение им деятельности должника и оценивать желательность продолжения этой его деятельности, а равно любых иных вопросов, имеющих отношение к делу или составлению плана.

В-четвертых, он обязан в максимально по возможности короткие сроки:

представлять справку о любой проверке, проведенной в отношении деятельности, поведения, активов и обязательств, финансового положения должника, в том числе любые подтвержденные факты, касающиеся обмана, нечестных действий, некомпетентности и т.д. в управлении делами должника или любых оснований иска, имеющихся в распоряжении конкурсной массы;
передать копию или сводку любой такой справки любому комитету кредиторов или держателей акций, любому доверенному управляющему или другому субъекту по указанию суда.

В-пятых, в максимально короткие сроки представить план, предусмотренный положением § 1121 Кодекса законов США о банкротстве, дать объяснение, почему управляющий не будет подавать план, или рекомендовать перевести дело в категорию дел по § 706-784, 1201-1231 или 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве, или закрыть дело.

В-шестых, за любой год, за который должником не была подана налоговая декларация, которая требуется в соответствии с законом, представить без личной ответственности информацию, которая может требоваться государственным органом, в который должна подаваться такая декларация, с учетом состояния книг и записей должника и доступности такой информации.

В-седьмых, после утверждения плана подавать необходимые или установленные судом отчеты.

Согласно § 1108 Кодекса законов США о банкротстве управляющий может вести деятельность предприятия должника.

Несколько иной круг полномочий имеет управляющий, назначаемый в процедуре банкротства по § 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве, его обязанности перечислены в § 1303(b) Кодекса законов США о банкротстве.

Существует также альтернатива или возможность дополнительной эмиссии акций должника при реорганизации в рамках процедуры банкротства в целях последующих расчетов с кредиторами с помощью денежных средств, полученных в результате дохода, полученного от такой эмиссии.

Кодекс законов США о банкротстве устанавливает определенную очередность удовлетворения требований кредиторов.

В период действия автоматического приостановления прав § 331 Кодекса законов США о банкротстве разрешает определенным «профессиональным специалистам» подавать в течение процедуры заявления на оплату их профессиональных услуг. Это означает, «по управляющий конкурсной массой, юрист должника а равно любой назначенный судом профессионал имеют право раз в 4 месяца обращаться в суд с требованием оплаты своих услуг и возмещения расходов. Суд может разрешить более частую оплату. Хотя оплата услуг таких специалистов может производиться по разрешению суда, должник не может производить оплату обязательств, возникших до подачи заявления о банкротстве перед профессионалами, если они выступают в качестве его кредиторов. Обычные расходы, производимые в порядке веления деятельности, оплачиваются в том же порядке, что и до введения процедуры банкротства.

Реорганизация проводится в рамках § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве. В последнем предусмотрено девять видов расходов и прав требования, которые удовлетворяются в соответствии с очередностью.

Для процедуры ликвидации в соответствии с положениями § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве § 726 предусматривает следующую очередность распределения конкурсной массы имущества.

1. Оплата требований, виды которых указаны в упомянутом выше § 507, в очередности, предусмотренной § 507 Кодекса законов США о банкротстве.

2. Оплата любых разрешенных необеспеченных требований, кроме указанных в предыдущем и двух последующих пунктах.

3. Оплата любых разрешенных необеспеченных требований, доказательство которых было представлено с опозданием в соответствии с положениями § 501(a) настоящего закона (предусматривающего, что «кредитор или управляющий может представить доказательство требования. Держатель долевой бумаги может представить доказательство долевого интереса»), кроме требования того вида, который указан в пункте выше.

4. Оплата любых разрешенных требований, необеспеченных или обеспеченных, по любым штрафам, санкциям или арестам или по множественным штрафным убыткам или неустойкам, возникающим до принятия решения о прекращении приостановления действия или о назначении управляющего, если такие штрафы, санкции, аресты или убытки не служат компенсацией денежных убытков, фактически понесенных держателем такого требования.

5. Платежи процентов по законной ставке.

6. Выплаты должнику.

Параграф 726 также предусматривает следующие правила выплаты:

1) основная сумма: платежи по требованиям, подпадающим под одну из первых пяти указанных выше категорий, распределяются пропорционально между требованиями, указанными в каждом гаком конкретном пункте.

Исключение: в процедуре, преобразованной из реорганизации в соответствии с § 1101-1132 и § 706-784, когда это разрешено указанным Кодексом, требование на оплату административных расходов, разрешенную по п. (b) § 503 Кодекса законов США о банкротстве, понесенные по этой главе после такого преобразования, имеет преимущество перед требованием, допущенным по п. (b) § 503 того же самого нормативного акта, понесенным по любой другой главе настоящего закона или по настоящей главе до такого преобразования, и над любыми расходами ответственного хранителя, замененного в соответствии с положениями § 543 Кодекса законов США о банкротстве;

2) невзирая на указанные выше правила, если имеется имущество типа указанного в § 541 (который относится ко «всем интересам должника и супруги должника в совместной собственности на момент начала процедуры»), или выручка от реализации такого имущества, такое имущество или такая выручка должны обособляться от другого имущества конкурсной массы, и такое имущество или выручка и другое имущество конкурсной массы должны распределяться следующим образом.

Требования, допущенные в соответствии с положениями § 503, должны оплачиваться либо из имущества того вида, который указан в § 541(a)(2), или из другого имущества конкурсной массы, если того требуют интересы правосудия.

Допущенные требования, кроме требований, допущенных в соответствии с положениями § 503 Кодекса законов США о банкротстве, оплачиваются в указанной выше очередности и в части требований того типа, который указан в конкретном пункте § 507 того же Закона или в порядке, установленном выше, в п. III, в следующей очередности:

1) в первую очередь — требования местных органов к должнику или супруге (супругу) должника оплачиваются из имущества того вида, который указан в § 541(a)(2) Кодекса законов США о банкротстве, кроме случая, когда ответственность должника по таким требованиям ограничивается только таким имуществом;

2) во вторую очередь — если требования местных органов к должнику не оплачены по предыдущему правилу, такие требования оплачиваются из имущества того вида, который указан в § 541(a)(2) Кодекса законов США о банкротстве, которым ограничена ответственность должника по таким требованиям;

3) в третью очередь — если все требования к должнику, включая требования местных органов к должнику, не оплачены по двум предшествующим подпунктам, такие требования оплачиваются из имущества конкурсной массы, кроме имущества типа, указанного в § 541(a)(2) Кодекса законов США о банкротстве;

4) в четвертую очередь — если требования местных органов к должнику или супруге (супругу) должника не оплачены по трем указанным выше требованиям, такие требования оплачиваются из всего остального имущества конкурсной массы.

Важную роль в процедуре банкротства по праву США играют комитеты кредиторов.

В задачи этого органа входят, в частности, следующие функции.

1. Изучение хода и статуса дела и регулярные консультации с должником. Эта процедура, как правило, может осуществляться в такой форме, как периодические финансовые отчеты, которые должник обязан представлять в суд и в Бюро федеральных управляющих США.

2. Контроль за экономическим состоянием должника, его деятельностью и оценка желательности продолжения ведения деятельности должника.

3. Участие в разработке плана восстановления платежеспособности должника.

4. Подача в суд заявления о назначении наблюдателя над процедурой банкротства. Наблюдатель — это профессиональный специалист, в задачу которого входят изучение деятельности, написание и представление отчета, в котором должны содержаться мотивированные выводы о жизнеспособности бизнеса должника, компетентности прошлого и (или) действующего руководства бизнеса должника, потенциально возможных фактах обмана, злоупотребления доверием.

5. Заявление в суд требования о назначении управляющего.

6. Подача в суд ходатайства о закрытии дела или о переводе процедуры в режим, предусмотренный § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве (ликвидация).

Данный орган включает в себя всех лиц, желающих участвовать в их работе, при условии, что они обладают семью самыми крупными в денежном отношении требованиями к должнику того типа, который представлен таким комитетом, или членов комитета, организованного кредиторами до начала процедуры по этой главе, если такой комитет был избран справедливо и в нем представлены разные виды требований.

Согласно § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве кредиторы, имеющие право голоса при назначении управляющего, могут создать комитет в составе не менее трех и не более одиннадцати кредиторов, у каждого из которых должно быть допустимое необеспеченное требование (§ 705 Кодекса законов США о банкротстве).

Собрание кредиторов имеет в отличии от комитета кредиторов более узкие полномочия, в частности:

проводить консультации с частным управляющим или с федеральным управляющим по вопросам управления конкурсной массой;
давать рекомендации управляющему или федеральному управляющему США в части исполнения обязанностей управляющего;
подавать в суд или федеральному управляющему США любые вопросы об управлении конкурсной массой.

Кодекс США о банкротстве уравновешивает интересы кредиторов и должников. Однако многие считают, что он более ориентирован на интересы должника.

Для нас представляют интерес прежде всего процедуры, проводимые на основе § 706-784 и 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве. Только они применяются к банкротству юридических лиц.

Надзор и судебное производство по банкротству в США осуществляются, как уже упоминалось выше, федеральными банкротными судами — специализированными судами, входящими в состав федеральных окружных судов США.

Как правило, процедура банкротства осуществляется по инициативе должника (добровольное банкротство).

Вместе с тем § 303 Кодекса законов США о банкротстве предусматривается и принудительный вариант банкротства должника, на основании заявления кредиторов. Оно может быть заявлено в суд от имени трех или более субъектов (которые в соответствии с нормой, закрепленной § 101 Кодекса законов США о банкротстве, определяются как «лицо, фонд, траст или правительственная структура») исключительно по наступлении определенных Кодексом законов США о банкротстве условий и проводиться исключительно в порядке, предусмотренном § 706-784 и 1101-1174 Кодекса законов США о банкротстве.

Различие между добровольной и принудительной процедурами банкротства (помимо собственно основания возбуждения в суде дела о банкротстве) состоит в том, что для осуществления принудительного банкротства требуется специальная форма заявления о банкротстве, содержащего информацию о неуплате долга, в то время как для добровольной процедуры этого не требуется.

Существует специальный орган федеральной исполнительной власти, в обязанности которого входит представительство интересов государства при проведении процедуры банкротства.

Дела о банкротстве проходят с участием управляющего (trustee), который является членом Исполнительного бюро федеральных управляющих США (United States Trustee) и отвечает за административное управление процедурой банкротства. Этот орган подведомственен и подотчетен Министерству юстиции США.

Вторичной его задачей является стимулирование и обеспечение целостности федеральной системы банкротства от лица Генерального прокурора США.

Федеральные управляющие играют важную роль в процедуре банкротства:

основная их функция заключается в осуществлении мониторинга и контроля за процедурой ликвидации, реорганизации в соответствии с § 1201-1231 и 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве;
в сферу их ответственности попадает назначение частных управляющих конкурсной массой и надзор за их деятельностью;
в их компетенции находятся юридически значимые действия, направленные на обеспечение соблюдения норм действующего законодательства США банкротстве, пресечение обмана и злоупотреблений;
ими обеспечиваются своевременность принятия мер и профессионализм управления конкурсной массой имущества должника и осуществляется контроль над размером профессиональных гонораров лиц, осуществляющих управление конкурсной массой;
в их компетенции находятся также назначение и формирование комитетов кредиторов и инициатива по созыву их собраний в рамках процедуры реорганизации предприятий в соответствии с процедурой, предусмотренной § 1101-1174 Кодекса законов США о банкротстве.

Федеральные управляющие могут в процессе банкротства заявлять любое ходатайство или поднимать любой вопрос (см. § 307 Кодекса законов США о банкротстве), но не имеют права голоса.

Исключением являются случаи, когда Соединенные Штаты Америки как суверенное государство выступают в качестве кредитора или когда Соединенные Штаты выступают в частноправовых отношениях в качестве собственника акций компании-должника. В этом случае право голоса имеет министр финансов США. Однако реализация его права голоса ограничена решением вопроса о принятии или же непринятии плана реабилитации компании-должника от имени США.

Как мы уже писали выше, с момента подачи в суд заявления о банкротстве только начинается процедура банкротства, наступает своего рода «передышка» — автоматическое приостановление действия требований кредиторов должника, предусмотренное § 362 Кодекса законов США о банкротстве.

Процедура, проводимая в соответствии с § 701-784 Кодекса законов США о банкротстве, именуемая ликвидацией, состоит в следующем: назначенный управляющий составляет реестр имущества должника (за исключением имущества, исключенного из конкурсной массы, и имущества, приобретенного должником после начала процедуры банкротства), осуществляет его реализацию и распределяет вырученные денежные средства между кредиторами, следуя очередности удовлетворения требований, установленной § 726 указанного Кодекса.

Имущество компании-должника, принадлежащее ему, но юридически не входящее в конкурсную массу при ликвидации, можно разделить на три категории:

активы, пользующиеся особой защитой (например к ним относятся льготы социального обеспечения);
средства, необходимые должнику как средство выживания (например, право на получение алиментов, пособий, пенсия или иные формы содержания);
имущество ограниченной стоимости — не более 400 долл. США.

Надо отметить, что законодательством отдельных штатов США (это в основном южные штаты) часто предусматриваются дополнительные исключения из конкурсной массы должника. Так, например, законы штата Техас допускают исключить из конкурсной массы дом должника или его часть.

Процедура осуществляется согласно правилам, определенным § 1101-1174 Кодекса законов США о банкротстве «Реорганизация».

Обязательным этапом такой процедуры является подача в суд плана реорганизации. Кодексом законов о банкротстве в соответствующей части предусмотрено, что в рамках данной процедуры должник имеет 4 месяца на то, чтобы представить в распоряжение суда такой план самостоятельно. По истечении этого четырехмесячного периода план может быть подан от имени любой заинтересованной стороны (кредитора, комитета кредиторов или управляющего по делу). Единственным лицом, не имеющим прав на подачу такого плана, является федеральный управляющий.

Обязательные реквизиты этого плана содержатся в п. (а) § 1123 Кодекса законов США о банкротстве. Следующий пункт того же параграфа содержит положения, которые могут быть включены по усмотрению его составителя.

Обязательными реквизитами плана реорганизации являются определенные категории требований и интересов, с которыми будет вестись работа в процессе реорганизации (примерный аналог конкурсной массы). Формально планом должны предусматриваться следующие категории держателей требований:

обеспеченные кредиторы;
необеспеченные кредиторы с преимущественными правами;
общая масса необеспеченных кредиторов;
держатели интереса (долевых ценных бумаг (акций. В терминологии англо-американской правовой системы обозначаются единым термином «shares».)).

План должен быть, во-первых, принят кредиторами, а во-вторых, утвержден федеральным банкротным судом.

После утверждения плана реорганизации своего бизнеса судом должник освобождается от любых долгов, возникших до этого утверждения.

Правовой статус Федерального управляющего (United States Trustee) регулируется положениями главы 39 Закона США «О судебной системе и судебной процедуре» (титул 28 Свода законов США). В соответствии с положениями § 581 данного Закона «любой федеральный управляющий может быть отстранен от должности Генеральным прокурором США».

Помимо полномочия отправлять в отставку, § 526. посвященный правовому статусу Генерального прокурора США, определяет полномочия Генерального прокурора по проверке деятельности федеральных прокуроров, судебных исполнителей (federal marshal) и, наконец, управляющих конкурсной массой и других должностных лиц. Таким образом. Генеральный прокурор имеет право осуществлять проверку официальных актов как нормативного, так и индивидуального характера, документацию и счета федеральных управляющих, в том числе в делах по реорганизации несостоятельных компаний.

Параграф 586 Закона США «О судебной системе и судебной процедуре», который именуется «Обязанности; надзор со стороны Генерального прокурора», определяет функции федерального управляющего по мониторингу и контролю за деятельностью управляющих, назначенных по конкретным делам.

Во-первых, в пределах подведомственного ему района каждый федеральный управляющий обязан: создать объединение частных управляющих, имеющих право и возможность выполнять функции управляющих конкурсной массой в делах по § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве, обеспечить постоянное существование такого объединения и осуществлять надзор за его деятельностью.

Во-вторых, осуществлять надзор за ведением дел и деятельностью управляющих в делах по § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве путем принятия надлежащих мер в любое время, когда федеральный управляющий сочтет это уместным. Подпунктами (с) и (d) предусматривается, что каждый федеральный управляющий находится под общим надзором Генерального прокурора, который осуществляет общую координацию и оказывает общее содействие в работе федеральных управляющих США.

Согласно нормам, закрепленным в § 583-586 Закона США «О судебной системе и судебной процедуре», «каждый федеральный управляющий и заместитель федерального управляющего, прежде чем занять должность, обязаны принести присягу исполнять свои обязанности добросовестно».

В соответствии с теми же нормами каждый федеральный управляющий отвечает за создание во вверенном ему судебном округе объединения частных управляющих, имеющих право и возможность выполнять функции управляющих конкурсной массой в делах по § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве (процедура ликвидации), обеспечение постоянного существования такого объединения и осуществление надзора за его деятельностью.

Кроме того. Генеральный прокурор утверждает правила принятия лиц в члены объединений, создаваемых федеральными управляющими, и контролирует назначение постоянных управляющих в делах по § 1201-1231 или 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве.

Надо отметить, что по делам по § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве в отличие от дел по § 706-784 управляющий назначается не так часто, поскольку в процедуре по делам на основании § 1101-1177 должник, как правило, сохраняет право владения своим имуществом и ведения своей деятельности.

В делах по § 706-784 и в соответствии с положениями § 701 Кодекса законов США о банкротстве сразу же после подачи заявления о банкротстве федеральный управляющий обязан назначить временным управляющим незаинтересованное лицо, входящее в состав объединения управляющих, созданного в соответствии с п. (а) (1) § 586 Закона США «О судебной системе и судебной процедуре».

Временный управляющий исполняет свои обязанности до назначения или избрания постоянного управляющего в соответствии с процедурой, установленной § 702 указанного выше закона. Этим параграфом предусматривается, что на первом собрании кредиторов кредиторы могут принять решение об избрании управляющего, если такое избрание затребовано кредиторами с правом голоса, владеющими не менее чем 20% суммы требований.

Если управляющий не избран кредиторами, то временный управляющий, назначенный федеральным управляющим. становится постоянным управляющим.

В делах по § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве управляющий по общему правилу не назначается, за исключением случаев, когда федеральный банкротный суд принимает решение о его назначении с обязательным указанием причин такого решения, к каковым могут относиться обман, отсутствие компетенции или ненадлежащее управление производством со стороны должника (см. §1104 Кодекса законов США о банкротстве).

Кандидат на должность управляющего обязательно должен быть адвокатом, бухгалтером, банкиром или кризисным управляющим, допущенным к введению в должность, и отвечать одному из следующих критериев, определенным § 321 Кодекса законов США о банкротстве:

являться физическим лицом, компетентным исполнять обязанности управляющего конкурсной массой должника, таким как адвокат, бухгалтер или кризисный управляющий;
корпорацией, которая в соответствии с положениями своего статута имеет юридические полномочия осуществлять функции управляющего конкурсной массой имущества должников.

Параграф 321 определяет дополнительное ограничение для осуществления функций управляющего. Лицо, выступавшее по делу в качестве эксперта, уже не вправе осуществлять функции управляющего в том же деле.

При необходимости управляющим в деле может быть федеральный управляющий того судебного округа, в котором ведется дело.

Следует отметить, что Генеральный прокурор США не имеет полномочия требовать от физического лица наличия у последнего статуса адвоката, чтобы федеральный управляющий мог назначить его постоянным управляющим по § 1201-1231 или 1301-1330 Кодекса законов США о банкротстве.

Кодекс законов США о банкротстве не содержит перечня формальных оснований отстранения управляющего от должности. По этим причинам суд принимает решение об отстранении в каждом случае индивидуально. На практике наиболее часто встречаются такие основания для отстранения управляющего, как непредставление требуемых отчетов или несоблюдение обязанностей управляющего осуществлять управление на основе принципов разумности и добросовестности.

В процедуре, закрепленной § 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве, должник, функции управления деятельностью которого переданы управляющему, может возвратить полномочия по выполнению этих функций себе на основании § 1105 Кодекса законов США о банкротстве. Кроме того, корпоративные правила профессиональной ответственности управляющих являются обязательным реквизитом Внутренних положений их профессиональной ассоциации управляющих. В их же рамках предусмотрены нормы дисциплинарной ответственности за нарушение профессиональной ответственности, которые, хотя и не предусмотрены Кодексом законов США о банкротстве, равно как и иными нормативными правовыми актами США, являются тем не менее достаточно эффективным правовым инструментом для обеспечения добросовестного выполнения управляющими своих обязательств.

Имущественная ответственность управляющих подлежит страхованию в рамках страхования публичной профессиональной ответственности, поэтому любые судебные разбирательства ведутся между страховой компанией и управляющим.

Кодексом законов США о банкротстве создание таких организаций не предусматривается.

Вместе с тем практически все субъекты процедуры банкротства являются членами профессиональных саморегулируемых организаций. В частности, это Ассоциация кризисных управляющих и Американская коллегия адвокатов.

Существование требования к должнику при банкротстве, равно как и заинтересованность, является предметом доказывания в суде.

В соответствии с положениями § 501 Кодекса законов США о банкротстве кредиторы, а равно акционеры должника несут бремя доказывания существования своих требований к должнику.

Указанным параграфом предусмотрено правило о том, что требование или заинтересованность автоматически являются доказанными в случае отсутствия возражений от заинтересованной стороны, в частности от других кредиторов. Если же такие возражения заявлены, то федеральный банкротный суд направляет должнику соответствующее уведомление и на основании материалов соответствующих слушаний определяет размер суммы денежных средств, составляющих такое требование, и принимает его.

Вместе с тем суд в обязательном порядке отказывает в любом требовании любого субъекта, с которого должно быть взыскано имущество, или в любом требовании возмещения или вклада любого субъекта, который совместно с должником несет обязательство по требованию или имеет обеспеченное требование кредитора, если (§ 502 Кодекса законов США о банкротстве):

такое требование кредитора к конкурсной массе должника лишено силы;
такое требование возмещения или вклада обусловлено на момент допуска или недопущения такого требования возмещения или вклада;
такой субъект заявляет право суброгации на права такого кредитора в соответствии с положениями § 509 Кодекса законов США о банкротстве.

Управляющий может знакомиться с документами, подаваемыми кредиторами, в следующих ситуациях.

1. Предпочтения (Preferences) (§ 547 Кодекса законов США о банкротстве). Институт предпочтений в том смысле, который придается ему положениями Кодекса законов США о банкротстве, является передачей имущества (прав на имущество) несостоятельным должником кредитору, результатом которой является то, что данный кредитор получает больше, нежели он получил бы, если бы кредитор был ликвидирован до такой передачи. Предпочтение не признается обманом, если соблюдено условие о том, что оно производится в счет оплаты действительного, законного и существующего долга.

Нормами Кодекса законов США о банкротстве определяется и предельный (максимальный) срок представления доказательств состоявшегося предпочтения — он равняется 90 дням и исчисляется после дня, когда состоялась передача имущества.

В противном случае такая передача считается обманной (fraudulent transfer) и влечет наступление правовых последствий, предусмотренных § 548 Кодекса законов США о банкротстве.

Этот параграф, выражаясь терминологией уголовного права, определил следующие «составы», представляющие собой виды «обманной передачи»:

передача должником (как состоятельным, так и несостоятельным) имущества до подачи заявления о банкротстве в целях воспрепятствования, отсрочки процедуры банкротства или обмана кредиторов (hinder, delay for defraud of the creditors);
передача несостоятельным должником имущества до подачи заявления о банкротстве без получения в обмен на него разумной и эквивалентной стоимости (charitable contribution).

На управляющем при обосновании им обманного характера сделки по передаче имущества (имущественных прав) лежит бремя доказывания умышленного характера таких действий и отсутствие эквивалентности встречного удовлетворения полученного должником за переданное имущество. Отдельно урегулированы юридические последствия передачи имущества благотворительной или религиозной организации.

2. Неоформленные или незарегистрированные сделки (§ 549 Кодекса законов США о банкротстве). Управляющий имеет право отложить передачу, затрагивающую права и законные интересы рядового кредитора или добросовестного приобретателя. В этом случае на нем лежит бремя доказывания того, что кредитор не подал финансового отчета, или того, что поданный им отчет не являлся исчерпывающим, или что добросовестный приобретатель недвижимого имущество должен иметь требование более высокого порядка, чем требование, предъявленное кредитором, чья заинтересованность отложена.

Если сделка будет признана ничтожной на этом основании, то управляющий приобретает право взыскать переданное имущество.

Процедура банкротства может быть открыта должником в добровольном порядке (§ 301 Кодекса законов США о банкротстве) или в принудительном порядке по инициативе трех или более кредиторов при наступлении определенных условий (§ 303 Кодекса законов США о банкротстве).

Для начала процедуры банкротства в принудительном порядке требуется доказать факт невозможности для должника оплатить свои долги в определенный срок; напротив, возможность кредитора взыскать с должника долги по их обязательствам в рамках обычной судебной процедуры не подлежит доказыванию.

Добровольный порядок банкротства, напротив, отнюдь не предполагает обязанности должника, подающего заявление о ликвидации или реорганизации, соответствовать каким-либо критериям несостоятельности. Должник не обязан также обосновывать свое решение подать такое заявление.

После сбора всех активов должника управляющий реализует их либо на аукционе, либо в иной форме, позволяющей получить максимальную сумму средств, которые и будут распределяться между кредиторами.

Параграф 704 Кодекса законов США о банкротстве в качестве одной из обязанностей управляющего указывает «сбор и монетизацию имущества должника и реализацию указанного имущества максимально быстро и с соблюдением интересов всех заинтересованных сторон».

Параграф 363 Кодекса законов США о банкротстве регулирует продажу имущества управляющим.

Управляющий после направления соответствующих уведомлений и проведения соответствующих слушаний могут использовать, продавать или сдавать в аренду, кроме случаев, подпадающих под обычный деловой оборот, имущество конкурсной массы должника. Если для совершения сделки требуется уведомление должника, то это уведомление выдается управляющим.

На уровне Европейского Союза урегулированы лишь отношения, складывающиеся в сфере трансграничных банкротств. Они урегулированы нормами Регламента Совета ЕС от 29 мая 2000 г. № 1346/2000 «О процедурах несостоятельности».

Правовая модель банкротства, сложившаяся в Великобритании, нацелена на повышение эффективности удовлетворения требований кредиторов, при этом реабилитационные процедуры направлены на максимизацию активов должника для последующего распределения среди кредиторов.

Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) по праву Великобритании возникло в XVI столетии — первый акт, регламентирующий поведение субъектов отношений банкротства, был принят в 1542 г. Выражаясь современной терминологией, данный нормативный акт носил «прокредиторский» характер. По его нормам должник, не возвративший вовремя долг, рассматривался как преступник. Предусматривалось уголовное наказание в виде тюремного заключения или смертной казни. Безусловно, в дальнейшем эти нормы смягчались, но правовое положение кредитора осталось относительно более выгодным. Подобные «прокредиторские» правила банкротства характерны для юрисдикций, основанных на романо-германской правовой системе, за исключением французской системы права.

Источниками правового воздействия на отношения, возникающие при банкротстве в Великобритании, являются: Закон о несостоятельности от 1986 г. (Insolvency Act 1986) в редакции Закона о несостоятельности от 2002 г. (The Enterprise Act 2002 (Insolvency)); Правила в отношении несостоятельности 1986 г. (Insolvency Rules 1986) с поправками 1 (The Insolvency (Amendment) Rules 2010) и 2 (The Insolvency (Amendment) (№ 2) Rules 2010), вступившими в силу 6 апреля 2010 г.; Закон о дисквалификации директоров компании от 1986 г. в редакции Закона о несостоятельности от 2002 г. (The Enterprise Act 2002 (Insolvency))

Следует отметить, что правовая система банкротства Великобритании наиболее лояльна к банкротам — физическим лицам. Как пишет основатель Центра изучения коммерческого права Университета Куин Мери (Лондон) сэр Рой стон Майлз Гуди (Goode), британским правом банкротство физических лиц было урегулировано еще на ранних этапах становления общего права. В ту эпоху коллективная процедура управления имуществом должника еще не успела возникнуть. У кредитора было правомочие арестовать для удовлетворения своих имущественных требований как имущество должника, так и самого должника лично.

Английское право формально признавало рецепированый из римского частного права институт банкротства лиц еще в период Средневековья. Однако положения о банкротстве в смысле формально-юридической процедуры сбора и реализации имущества должника для распределения полученных средств среди кредиторов, равно как и пропорциональное распределение имущества должника между кредиторами, впервые были признаны на законном уровне Статутом Генриха VIII в 1542 г. В соответствии с положениями Закона 1570 г. Статут Тюдоров был дополнен нормами об автоматическом признании недействительными сделок, в которых имели место мошеннические действия. За этим были приняты законы, целью которых являлось наказание должника.

Здесь также проявлялась разница в правовом положении предпринимателя и частного лица. Правила банкротства имели ограничения по кругу лиц — они не распространялись на предпринимателей (торговцев), поскольку торговцы могли стать несостоятельными в результате какого-нибудь случая, несчастья или потери корабля, в то время как банкротство частных лиц почти всегда было результатом их расточительности. Вплоть до 1824 г. у торговцев отсутствовала возможность освободиться от уплаты долгов, объявив себя банкротами. Актом о банкротстве 1861 г. различие правового режима разных категорий должников было устранено.

Для приобретения юридической возможности признания лица банкротом по праву Великобритании физическому лицу необходимо находиться на территории Великобритании минимум полгода без выезда за ее пределы (т.е. приобрести домициль). Кроме того, факт несостоятельности лица (понимаемой британским правом как «потенциальное банкротство») входит в предмет доказывания по английскому праву. Говоря конкретнее, заявителю в деле о банкротстве необходимо доказать перед судом факт того, что он не в состоянии возместить свои расходы и оплатить свои счета. Лицо, являющееся заявителем по делу о банкротстве физического лица, должен доказать суду то, что он намеревается получить вид на жительство на территории Великобритании.

Сама процедура банкротства физического лица по праву Великобритании занимает, по оценкам практикующих специалистов, от 3 месяцев до 1 года. Государственная пошлина за процедуру рассмотрения дела в суде составляет от 450 до 600 фунтов стерлингов. По принятии судом решения о банкротстве данному лицу назначается администратор по неплатежеспособности. В срок до одного года «коронер» (судебный исполнитель) конфискует и реализует имущество физического лица — банкрота, лишь по возможности удовлетворяя требования кредиторов.

Юридическая возможность банкротства юридических лиц по праву Великобритании появилась в 1844 г., с принятием Акта об акционерных компаниях 1844 г., впервые предоставившего акционерной компании режим самостоятельного юридического лица, несмотря на неограниченную ответственность его участников.

Процедуру объявления частных лиц банкротами осуществляет официальный управляющий. В соответствии со ст. 400(2) Акта Великобритании «О несостоятельности» 1986 г. официальный управляющий (official receiver) является должностным лицом суда и относится к категории государственных служащих, формально подведомственных Министерству предпринимательства, промышленности и регулирования Великобритании (Department for Business, Enterprise and Regulatory Reform). Официальный управляющий возглавляет соответствующий территориальный офис Службы по делам о несостоятельности (Insolvency service). В его компетенции находятся банкротство физических лиц и принудительная ликвидация юридических лиц. К официальному управляющему не предъявляются стандартные квалификационные требования — требования быть «практикующим специалистом по несостоятельности (Insolvency practitioner)», которые являются conditions in equanon (необходимым условием (лат.)) деятельности лиц, входящих в саморегулируемые профессиональные организации и действующих на основании лицензии.

Основным критерием для получения лицом лицензии специалиста по банкротству являются морально-этические критерии (ст. 393 Закона Великобритании «О банкротстве»): учитывается, в частности, наличие судимости за какое-либо правонарушение, включающее элемент мошенничества, нечестного или недобросовестного поведения или насилия; наличие нарушений им норм законодательства о несостоятельности; факт осуществления претендентом на лицензию коммерческой практикой, которая являлась обманной, связанной с дискриминацией, притеснениями, несправедливой или ненадлежащей конкуренцией или даже вызывающей сомнения относительно честности и компетентности заявителя; должная независимость, порядочность и профессиональные навыки заявителя.

Вышеназванные условия являются минимальными. Частный специалист по банкротству обязан соответствовать ряду требований, иметь соответствующее образование и опыт практической работы (ст. 393 Закона Великобритании «О банкротстве»). К ним относятся, в частности, следующие: 1) наличие диплома по специальностям юрист, экономист, управляющий или бухгалтер, позволяющим участвовать в процедуре несостоятельности; 2) положительный результат квалификационного экзамена, который проводится объединенным советом по делам о несостоятельности; 3) получение в государстве или на территории вне пределов Великобритании профессиональной квалификации, которая подтверждается сдачей экзамена и свидетельствует о необходимых знаниях и навыках. Практическая подготовка и опыт определяются временем работы на руководящих должностях при осуществлении процедуры несостоятельности.

Официальному управляющему предоставляются широкие полномочия. Он наделен следующими правами:

заявлять ходатайства в судебные органы;
проводить расследование причин банкротства и информировать о его результатах (ст. 132 Закона Великобритании «О банкротстве»);
обращаться в суд с просьбой о поличном расследовании в отношении отдельных лиц (ст. 133 Закона Великобритании «О банкротстве»); требовать сотрудничества со стороны должника (ст. 235 Закона Великобритании «О банкротстве»).

Закон Великобритании о банкротстве 1986 г. базируется на концепции полного возмещения кредиторам и направлен в основном на обеспечение имущественной безопасности именно кредиторов. В доктрине это получило название «кредиторо-ориентированной» юрисдикции. Цепью закона является честное распределение активов между кредиторами.

Понятие «банкротство» используется в английском праве весьма ограниченно, в первую очередь для обозначения несостоятельности частных лиц. Юридически «банкротами» именуются физические лица, в отношении которых издается приказ о банкротстве (ст. 264(1) Закона Великобритании «О банкротстве»). Для описания процедур, которые применяются в отношении компаний и регулируются вышеназванным Законом, характерен термин «несостоятельность». Причем в английском праве компания может состоять из одного человека, однако правила процедуры банкротства компании и процесса банкротства ее владельца регламентируются разными нормами Закона Великобритании о несостоятельности.

Компания считается по британскому праву несостоятельной (банкротом), если у нее нет достаточного количества активов для покрытия своих долгов или если она не в состоянии уплачивать свои долги по мере наступления сроков их уплаты. Основным правовым источником регулирования вопросов несостоятельности (банкротства) компаний в Великобритании является Закон 1986 г. о несостоятельности (Insolvency Act 1986) в редакции Закона 1985 г. о компаниях и более поздних законов.

Кроме того, некоторые правила банкротства содержатся в следующих нормативных актах статутного права Великобритании:

собственно Закон 1985 г. о компаниях (Companies Act 1985);
Закон 2000 г. о несостоятельности (Insolvency Act 2000);
Правила 1986 г. о несостоятельности (Insolvency Rules 1986).

Под процедурами несостоятельности (insolvency proceedings) понимаются предусмотренные законодательством меры, связанные с урегулированием долгов компании. В соответствии с законодательством Великобритании существует несколько типов процедур, применяемых по отношению к несостоятельным компаниям. Такие процедуры могут применяться как средство предотвращения банкротства (управление конкурсной массой) либо в качестве способа организации ликвидации компаний.

Следует отметить, что не все компании, находящиеся в процессе ликвидации, являются неплатежеспособными. Так же как не всем компаниям перед прекращением их деятельности необходимо пройти процедуру несостоятельности.

Если регистратор имеет достаточные основания полагать, что компания не осуществляет никакой реальной деловой активности, он может своей властью вычеркнуть ее название из реестра компаний регистрационной палаты (Companies House), что автоматически влечет прекращение ее деятельности без необходимости прохождения процедуры несостоятельности. Компания, находящаяся в частной форме собственности, не осуществляющая коммерческих операций, имеет право и самостоятельно, по собственной инициативе, обратиться к регистратору с просьбой вычеркнуть ее название из этого Реестра. Однако такая процедура не является альтернативой формальной процедуре несостоятельности.

Все представители государства при банкротстве: 1) ликвидаторы (liquidators), 2) администраторы (administrators), 3) конкурсные управляющие имуществом (administrative receivers) и 4) управляющие в рамках процедуры надзора (supervisors), назначаемые на свои посты с 1986 г. и позднее, — должны быть утверждены в качестве «практикующих специалистов по несостоятельности» (Insolvency practitioners) одной из следующих уполномоченных организаций:

Ассоциацией дипломированных бухгалтеров (Chartered Association of Certified Accountants);
Ассоциацией практикующих специалистов по вопросам несостоятельности (Insolvency Practitioners Association);
Институтами дипломированных бухгалтеров (Institute of Chartered Accountants) Англии и Уэльса, Шотландии и Ирландии;
Юридическим обществом (Law Society);
Юридическим обществом Шотландии (Law Society of Scotland);
министром (Госсекретарем) торговли и промышленности (Secretary of State for Trade and Industry).

Судьба директоров компаний-банкротов в результате процедуры несостоятельности находится в зависимости от результатов рассмотрения доклада об их деятельности по правлению данной компанией. Ликвидатор, администратор, конкурсный управляющий имуществом или официальный управляющий конкурсной массой (official receiver) обременены обязанностью направить министру торговли и промышленности Великобритании информацию о деятельности директоров, находившихся при исполнении служебных обязанностей за последние три года деятельности компании. Министр в зависимости от того, затрагивает ли это общественные интересы или нет, принимает решение о возможной дисквалификации директора.

Обязательными реквизитами представляемого министру отчета являются следующие данные:

продолжительность деятельности компании, являющейся неплатежеспособной;
нарушения установленного порядка ведения бухгалтерского учета;
нарушения в порядке подготовки и учета счетов и отчетности перед Регистрационной палатой;
нарушения в уплате или порядке возврата налогов государству.

Добровольное соглашение компании с кредиторами (voluntary arrangement). Добровольное соглашение предусмотрено ч. 1 Закона «О несостоятельности». В этой части содержатся положения, применяемые к случаям, когда представляется предложение о достижении компромиссного соглашения о погашении долгов компании или о схеме организации дел компании. Такое соглашение, в котором компания формально соглашается с предложениями кредиторов по урегулированию долгов, подлежит одобрению судом.

Добровольное соглашение может быть предложено:

администратором — при наличии административного распоряжения;
ликвидатором — при ликвидации компании;
директорами — при наличии иных обстоятельств.

После того как директора объявили о добровольном соглашении, уполномоченное на контроль за его исполнением лицо докладывает в течение 28 дней в суд свое мнение о том, необходимо ли созывать собрание компании и ее кредиторов.

На созванных уполномоченным лицом собраниях принимаются решения об одобрении добровольного соглашения в предложенном виде или с некоторыми модификациями. После одобрения соглашение распространяется на всех кредиторов, которые были уведомлены о собрании и имели право голоса

При достижении добровольного соглашения на собраниях членов компании и кредиторов уполномоченное лицо становится так называемым наблюдателем за соглашением (supervisor of the arrangement). В его обязанность входит направить в Регистрационную палату доклад председателя о собрании. Кроме того, наблюдатель обязан как минимум раз в 12 месяцев направлять регистратору и всем заинтересованным сторонам счета о поступлениях и платежах вместе с докладом о ходе урегулирования задолженностей. При завершении процедур наблюдатель обязан в течение 28 дней уведомить об этом регистратора, также следует информировать регистратора об изменениях в графике процедур.

Приказ о назначении администратора (administration order). Это судебный приказ о назначении администратора для управления делами компании, целью которого являются:

сохранение полностью или частично компании в соответствии с договоренностью;
утверждение добровольного соглашения компании с кредиторами;
получение максимально выгодной цены за активы компании или реализация ее имущества по цене более выгодной, чем при ее ликвидации.

Когда приказ о назначении администратора вступил в силу, компания уже не может быть ликвидирована, а конкурсный управляющий имуществом не может быть назначен (либо если уже назначен, то он должен сдать свои полномочия). С этого момента начинают действовать ограничения в отношении ценных бумаг компании, ее имущества, продажи производимых ею или находящихся на складах товаров и начала юридических процедур.

Суд имеет полномочия по изданию приказа о назначении администратора, когда компания реально не в состоянии (или суд сам приходит к такому выводу) платить по долгам, а издание приказ будет направлено на достижение одной из указанных выше целей.

Ходатайство, прошение об издании приказа о назначении администратора может быть заявлено непосредственно компанией, ее директорами, одним или несколькими кредиторами компании. Администратор, назначенный приказом, должен уведомить регистратора о своем назначении. Кроме того, администратор обязан:

опубликовать приказ о своем назначении в специальном печатном органе (The Gazette) и в газете, издаваемой по постоянному местонахождению компании;
направить копию судебного приказа вместе с заполненными формами в адрес регистратора.

В число основных обязанностей администратора входят: осуществление контроля над всем имуществом компании; подготовка предложений, направленных на достижение целей, изложенных в приказе о назначении; созыв собраний кредиторов для обсуждения с ними указанных предложений. При одобрении предложений большинством кредиторов администратор в соответствии с ними осуществляет управление делами и имуществом компании. Администратор обязан информировать Регистрационную палату о предложениях в течение трех месяцев с даты издания приказа о назначении. Также он обязан каждые шесть месяцев направлять в Регистрационную палату финансовые отчеты о поступлениях и расходах.

Срок действия полномочий администратора определяется судом. При решении об аннулировании приказа или изменении его сути администратор обязан в течение 14 дней направить его копию в Регистрационную палату Великобритании.

Управляющие имуществом (receivers). Существуют управляющие разного рода в зависимости от типов процедур, применяемых по отношению к несостоятельным компаниям.

Процедура управления конкурсной массой основывается на назначении конкурсного управляющего имуществом (administrative receiver). В соответствии с разделом 29 Закона «О несостоятельности» конкурсный управляющий имуществом представляет собой управляющего (receiver) всей или определенной частью имущественной массой компании. Он назначается владельцами любых долговых обязательств компании (holders of any debentures), обеспеченных залоговым правом на ее ликвидные активы (floating charge).

Другие управляющие (receivers) назначаются по мере необходимости. Например, на основании полномочий, вытекающих из документа, определяющего объем имущества компании, может быть назначен управляющий или менеджер до покрытия всех долгов компании. Также управляющие могут быть назначены в соответствии с Законом 1925 г. по вопросам собственности (Law of Property Act 1925).

Лица, назначенные конкурсными управляющими имуществом, управляющими или менеджерами, обязаны информировать об этом факте регистратора в течение 7 дней со дня назначения. Также они обязаны дать объявление об этом в издании The Gazette и соответствующей местной газете.

В течение 3-месячного периода с даты назначения конкурсный управляющий имуществом обязан представить отчет:

регистратору;
кредиторам компании;
кредиторам по краткосрочным долговым обязательствам;
иным кредиторам, получившим обеспечение долгов.

Доклад должен содержать обоснование назначения на должность, а также описание действий, которые управляющий намерен предпринять. Кроме того, к докладу прилагается документ (statement of affairs) с подробным описанием имущества компании, ответственности и списком кредиторов, который по распоряжению конкурсного управляющего имуществом готовят уполномоченные им сотрудники компании.

Все конкурсные управляющие обязаны направлять регистратору финансовые отчеты о поступлениях и платежах за первые 12 месяцев с момента их назначения; в дальнейшем конкурсные управляющие имуществом направляют такие отчеты через каждые 12 месяцев; управляющие и менеджеры — с интервалом в 6 месяцев.

Добровольная ликвидация (voluntary liquidation). Законодательство выделяет два вида добровольной ликвидации:

добровольная ликвидация по инициативе членов, когда директора делают предусмотренное законом заявление о платежеспособности компании (statutory declaration);
добровольная ликвидация по инициативе кредиторов, означающая, что директора не считают возможным сделать такое заявление.

В первом случае предполагается, что директора рассматривают компанию в качестве платежеспособной. Большинство директоров компании должны сделать заявление о ее платежеспособности за пять недель до принятия резолюции о ликвидации компании.

В заявлении должно быть определено, что директора провели полное изучение деятельности компании и убедились в том, что она в состоянии полностью погасить все долги в течение 12 месяцев с начала процедуры ликвидации. Заявление должно содержать данные об активах и обязательствах компании на практически возможную дату до даты заявления. Ликвидация начинается с даты, когда члены на общем собрании принимают резолюцию (обычно специальную резолюцию) о добровольной ликвидации компании.

Уведомление о принятии специальной резолюции о добровольной ликвидации компании должно быть опубликовано в издании Gazette в течение 14 дней с даты проведения общего собрания. Копия декларации в течение 15 дней с даты проведения общего собрания должна быть направлена регистратору.

Добровольная ликвидация по инициативе кредиторов имеет место при отсутствии у компании возможности погасить ее долги. Компания принимает чрезвычайную резолюцию с заявлением о невозможности продолжать деловую активность в связи с ее обязательствами, и в этой связи она подлежит ликвидации. Резолюция публикуется в Gazette в течение 14 дней и в течение 15-дневного срока направляется регистратору.

Собрание кредиторов должно быть проведено в течение 14 дней с даты принятия резолюции. Уведомление о собрании должно быть разослано кредиторам как минимум за 7 дней до даты его проведения. Директора также должны подготовить доклад о деятельности компании для рассмотрения на собрании, а также назначить из своего числа председательствующего.

При ликвидации компании назначается соответствующий ликвидатор (liquidator). Ликвидатор представляет собой лицо, назначенное для распоряжения активами и обязательствами компании после принятия решения о ликвидации (добровольная ликвидация).

В течение 14 дней с даты назначения ликвидатор обязан опубликовать в Gazette объявление о своем назначении и уведомить регистратора. Если ликвидация является добровольной, ликвидатор также должен дать объявление в газете, издаваемой по местонахождению компании. Ликвидатор обязан направлять в Регистрационную палату отчет о поступлениях и платежах за первые 12 месяцев процесса ликвидации; позже отчеты направляются каждые шесть месяцев вплоть до завершения ликвидации.

Если ликвидатор придет к выводу о невозможности для компании полностью покрыть свои долги в установленный срок, он должен созвать собрание кредиторов, которое должно быть проведено в 28-дневный срок. С даты проведения собрания добровольная ликвидация первого типа переходит в ликвидацию второго типа — добровольную ликвидацию по инициативе кредиторов.

В этом случае ликвидатор обязан:

направить по почте уведомления каждому кредитору как минимум за семь дней до даты проведения собрания;
дать объявление в Gazette и двух газетах, издаваемых по месторасположению компании;
подготовить доклад о деятельности компании для рассмотрения на собрании. Копия доклада должна быть направлена регистратору за семь дней до даты проведения собрания.

Если суд не примет решения об отсрочке роспуска компании, то она будет распущена через три месяца после регистрации налоговой декларации и финансового отчета в Регистрационной палате.

Принудительная ликвидация (compulsory liquidation). Принудительная ликвидация компании имеет место тогда, когда суд принимает решение о ее ликвидации (в том числе по требованию кредиторов).

Высокий суд Англии и Уэльса имеет полномочия по ликвидации любой компании, учрежденной в Англии и Уэльсе. При определенных обстоятельствах он также вправе ликвидировать незарегистрированные и иностранные компании. В тех случаях, когда размер акционерного капитала не превышает 120 тыс. ф. ст., суд графства по месту расположения зарегистрированного офиса компании также имеет юрисдикцию в отношении ликвидации компании наряду с Высоким судом.

Министр торговли и промышленности Великобритании должен обеспечить, чтобы при Высоком суде существовал хотя бы один официальный ликвидатор, равно как и при любом суде, обладающем соответствующей юрисдикцией для целей данного законодательства. Исполнительные полномочия предоставляются официальному ликвидатору — сотруднику подразделения правительства Великобритании по управлению имуществом должников.

На практике, например, компания может рассматриваться в качестве неспособной погашать долги в следующих случаях:

если долг кредитору составляет более 750 ф. ст.;
если кредитор выставляет письменное требование компании по установленной форме;
если компания не заплатит по долгам, не обеспечит или не урегулирует задолженность к разумному удовлетворению кредитора.

Принудительная ликвидация может быть назначена судом на основании петиции (прошения), поданной:

самой компанией;
ее кредиторами или одним из членов компании;
Государственным секретарем (министром) по торговле и промышленности;
Службой контроля за финансовой деятельностью (Financial Service Authority);
официальным управляющим конкурсной массой (Official Receiver).

Если судом не определено иначе, официальный управляющий конкурсной массой становится ликвидатором компании. Официальный управляющий конкурсной массой имеет право:

осуществлять функции ликвидатора в соответствии с разделом 136 Закона: официальный управляющий конкурсной массой становится ликвидатором компании и продолжает оставаться на этой должности, пока вместо него не будет назначено какое-либо иное лицо. До тех пор пока он является ликвидатором, официальный управляющий конкурсной массой имеет те же обязанности и полномочия, что и любой другой ликвидатор. При наличии вакансии официальный управляющий конкурсной массой является ликвидатором в силу своей должности;
осуществлять полномочия по представлению ходатайств;
имеет право созывать собрания в целях выбора ликвидатора;
требовать отчета о состоянии дел компании;
проводить расследование и информировать о его результатах;
обращаться в суд с просьбой о публичном расследовании в отношении некоторых лиц;
обращаться к регистратору компаний с просьбой о досрочном роспуске компании при наличии оснований полагать, что реализуемых активов компании недостаточно для покрытия издержек по ликвидации и что дела компании не требуют какого-либо дальнейшего расследования.

При получении уведомления от ликвидатора о проведении завершающего собрания кредиторов, а равно уведомления от официального управляющего конкурсной массой о завершении процедуры ликвидации регистратор регистрирует уведомление и публикует сообщение об этом в официальном издании Gazette. При отсутствии иных указаний Государственного секретаря (министра) торговли и промышленности Великобритании компания будет считаться ликвидированной через три месяца после регистрации уведомления в Регистрационной палате Великобритании (Companies House).

Если официальный управляющий конкурсной массой, действовавший в качестве ликвидатора, уверен в том, что активов компании достаточно для покрытия долговой массы, он может обратиться к регистратору с заявлением о более раннем роспуске компании. В этом случае компания будет считаться распущенной через три месяца после регистрации заявления в Регистрационной палате Великобритании.

Очередность удовлетворения требований кредиторов по законодательству Великобритании. Применительно к распределению активов среди кредиторов, которое осуществляет ликвидатор, действует следующая очередность:

обеспеченные кредиторы, требования которых удовлетворяются за счет выручки от реализации любого фиксированного имущества;
расходы по ликвидации;
кредиторы, требования которых обеспечены залогом нефиксированного состава имущества;
необеспеченные кредиторы;
требования, связанные с правами, которые возникли в период после ликвидации.

Обеспеченные кредиторы приобретают право на выбор трех вариантов поведения в данном случае. Первый предполагает сохранение кредитором за собой предмета своего обеспечения и отказ от участия в ликвидации, второй — реализацию или оценку обеспечения и предъявление требований на сумму денежных средств, остающуюся непогашенной, и, наконец, третий — возвращение предмета обеспечения и предъявление требований уже в совершенно ином правовом качестве — необеспеченного кредитора. Обычно такие обеспеченные кредиторы реализуют свое обеспечение и, таким образом, принимают участие в ликвидации только в связи с непогашенным остатком суммы своих требований.

При принудительной ликвидации на приоритетные требования нередко уходят все средства, которые могут быть выплачены кредиторам.

В соответствии с приложением 6 к § 386 Закона о несостоятельности приоритетные долговые обязательства включают следующие:

денежные обязательства в пользу Управления налоговых сборов;
денежные обязательства в пользу Управления таможен и акцизов;
отчисления в систему социального обеспечения;
взносы в профессиональные пенсионные фонды и т.д.;
вознаграждение и гонорары выплачиваемые работникам, и тому подобные выплаты.

Следует отметить, что во многих случаях процедура принудительной ликвидации инициируется Управлением налоговых сборов Великобритании или Управлением налоговых сборов и таможен и органами социального обеспечения Великобритании.

Если средств для оплаты требований всех имеющих преимущество кредиторов недостаточно, выплаты производятся в равной пропорции к сумме требований (pari passu).

Каждый кредитор получает все, что ему причитается в полном размере в рамках одной категории требований, до того, как будут производиться выплаты в погашение требований менее приоритетной категории. Если стоимость какого-либо обеспечения не покрывает всей суммы долга, то оставшаяся неоплаченной часть обеспеченного долга будет иметь такую же очередность погашения, как необеспеченные требования.

В заключение необходимо отметить, что в 2000 г. в дополнение к Закону о несостоятельности 1986 г. был принят Закон о несостоятельности 2000 г. (Insolvency Act 2000), который внес незначительные изменения и дополнения в законодательство о банкротстве. Среди таких изменений в отношении процедуры банкротства следует отметить предоставление небольшим компаниям (годовой товарооборот которых составляет не более 2,8 млн. ф. ст., численность сотрудников не превышает 50 чел.), испытывающим финансовые затруднения, права отсрочки по платежам и финансовым обязательствам, что даст управлению компании время для предоставления кредиторам плана финансового оздоровления, а также возможность вносить незначительные изменения в план по оздоровительным мерам и процедуры по назначению администратора.