Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

В современной экономике коллективное предпринимательство является ведущей формой хозяйственной деятельности, и основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте является конструкция юридического лица. Таким образом, институт юридического «лица является одним из центральных в гражданском и торговом праве.

Первые объединения физических лиц с общей целью, выступающие в качестве самостоятельного субъекта правоотношений, появились в далекой древности (коллегии, цехи, ритуальные общества). Уже тогда отмечалась определенная фикция этою субъекта, так как реальным участником всех правоотношений является лицо физическое.

Доктринальное определение юридического лица сводится к перечислению его основных признаков. Под юридическим лицом понимается организация, выступающая как самостоятельные различного рода объединения физических лиц. Однако формально-юридическое понятие этого субъекта долгое время отсутствовало в западном праве, так, в ФГК этот термин появляется лишь в ходе правовой реформы 70-х годов XX в. В ГК Италии самого определения нет, но имеется подробная классификация юридических лиц.

Наиболее развернутое и. пожалуй, удачное определение юридического лица изначально содержалось в ГК Чили 1855 г., которое до сегодняшнего дня не утратило своей актуальности: «Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности, вступать в правовые и внеправовые отношения».

Швейцарский ГК 1907 г. в ст. 52 раскрывает это понятие следующий образом: «Соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельные заведения, основанное для какой-либо особой цели».

Признаки юридического лица, условно выделяемые в судебной практике и в доктрине:

имущественная обособленность юридического лица от имущества его участников (пожалуй, главное, ради чего и создается юридическое лицо, отделить имущество участников от имущества нового субъекта);
самостоятельная ответственность по обязательствам юридического лица (этот признак вытекает из первого), т.е. не входящие в него участники отныне несут ответственность по обязательствам юридического лица, а само их объединение;
независимое от участников существование этого субъекта, т.е. изменение состава участников не влияет на деятельность и существование самого юридического лица;
самостоятельная воля, т.е. выражаемая вовне воля юридического лица не обязательно совпадает с волей отдельных участников (например, принятие решений в АО большинством голосов на общем собрании);
способность самостоятельно заключать сделки, вступать в торговые и гражданские правоотношения, искать ответчиков и быть им в суде.

Юридические лица исторически появляются тогда, когда в этом возникает объективная необходимость, а именно объединение усилий отдельных хозяйствующих субъектов ради достижения большего эффекта в своем промысле. Как любая правовая (надстроечная) категория, юридическое лицо стало порождением объективного развития общества (базиса).

Юридическое лицо как форма деятельности активно используется для сращивания промышленного и банковского капитала, для образования крупных национальных и межнациональных объединений. С практической точки зрения наиболее важным результатом создания такого рода объединений является ограничение предпринимательского риска каждого отдельного участника (риск ограничивается размером имущества, внесенного этим участником в «общий котел», в отличие от ситуации, когда он действует в одиночку).

Ограничить предпринимательский риск можно не только объединяясь с кем-либо, но и создав на основе своего собственного имущества отдельное самостоятельное юридическое лицо, что предусмотрено всеми современными системами права. Во Франции, в частности, законом 1985 г. «О единоличном предприятии с ограниченной ответственностью». В Германии во 2-й половине XX в. принимается ряд законов, прямо нацеленных на легализацию юридических лиц, где участником является одно физическое лицо. Это и закон 1968 г., которым было разрешено создание акционерных обществ из одного участника; закон 1980 г. об обществах с ограниченной ответственностью, разрешивший создание обществ из одного физического лица. Сегодня в Германии из более чем 42 тыс. ООО примерно 20-25% составляют компании одного физического лица. Более того, законом 1980 г. была легализована особая форма коммандитного товарищества (где, как известно, должно быть по крайней мере два участника: полный товарищ и коммандитист) фактически из одного участника: одно и то же физическое лицо входит в состав коммандитного товарищества в качестве ООО как полный товарищ и в качестве самого себя как коммандитист. Зачем это делается? Создается двойное или даже тройное ограничение предпринимательского риска при получении всех выгод, существующих для коммандитных товариществ. Это идеальный механизм, формально разрешенный и активно применяемый на практике и в Германии, и в других западных странах.

Итак, юридические лица создаются, чтобы не просто объединить усилия нескольких физических лиц для достижения общих целей, но прежде всего ограничить их предпринимательский риск, имущественную ответственность и создать возможность переложить или разделить юридическую ответственность с другими.

В некоторых странах формально запрещены компании одного лица, но в то же время закон строго не отслеживает ситуацию, когда вследствие изменения состава в ходе деятельности остается один участник, чем также активно пользуются предприниматели. Такой косвенный обход запрета характерен для Дании, Англии, Швейцарии, Скандинавских стран.

Все теории юридического лица построены на сравнении физического лица и объединения физических лиц:

теория фикции юридического лица;
теория реальности юридического лица (органическая теория).

Автором теория фикции юридического лица считается Ф.К. фон Савиньи (1779-1861), немецкий юрист, глава немецкой исторической шкалы права, внесший большой вклад в развитие международного частного права, предложив особый метод регулирования МЧП. Положения этой теории сводятся к тому, что человек, и только человек является действительным субъектом права, а все остальное — искусственные образования, фикции. Позитивное материальное право может расширять или сужать круг правоспособных лиц, так появляется фикция искусственное образование. Юридическое лицо — это искусственно созданный, путем простой фикции в материальном праве, субъект права. Подтверждением тому является деятельность органов юридического лица — правление, собрание, комитеты, наблюдательный совет состоят из физических лиц. Отсюда вытекает отношение западных законодателей к органам юридических лиц как к представителям:

Германия (§ 26 ГГУ) — правление союза (юридического лица) рассматривается как его законный представитель;
англо-американское право — действия директора компании рассматриваются как действия агента от имени нераскрытого принципала.

Практическое значение этой теории проявляется в разрешительном порядке создания юридических лиц, когда для создания такого искусственного субъекта государство должно принять решение, издать акт, на основе которого этот субъект образуется и действует.

Разрешительный порядок образования юридических лиц действовал почти повсеместно в эпоху промышленного капитализма. Когда потребовалось белее свободное движение капитала, появляются другие воззрения на природу юридического лица, в частности теория реальности, или органическая теория, автором которой является немецкий юрист О.Ф. фон Гирке (1841-1921). В соответствии с этой теорией юридическое лицо рассматривается как реально существующая данность. Для нормального функционирования государства и развития товарооборота без такого субъекта не обойтись. По определению О. Гирке, юридическое лицо это союзная личность, т.е. признанная правопорядком деятельность человеческого союза, выступающая в качестве отличного от суммы соединенных в союзе лиц единого целого, являющегося субъектом прав и обязанностей. Такая союзная личность существует независимо от государства, и. значит, она не требует какого-то специального акта со стороны государства для своего возникновения. Достаточно наличия единого нормативного акта, который позволяет образование союзных личностей. Органическая теория положена в основу современного нормативно-явочного порядка образования юридических лиц. Таким образом, коль для возникновения юридического лица нужно просто соответствовать специальной норме, а не издавать отдельный акт, юридическое лицо уподобляется лицу физическому.

Виды юридических лиц частного права, предусмотренные западным правом (не следует путать с организационно-правовым и формами, в которых осуществляется деятельность юридических лиц), по праву Германии, Швейцарии, это:

1) союзы, которые принято разделять на правоспособные и неправоспособные.

К первым относятся:

хозяйственные — занимающиеся предпринимательской деятельностью и имеющие целью извлечение прибыли (сюда относятся все торговые товарищества);
нехозяйственные — преследующие так называемые идеальные цели (политические, научные). Швейцарский закон: «Союз — это преследующее нехозяйственные цели общество, которое может вести торговое предприятие и по обязательствам которого отвечает лишь имуществом союза»;

Неправоспособные союзы, например трудовые профессиональные союзы, регулируются исключительно нормами гражданского права;

2) учреждения могут создаваться на основе односторонней сделки (физическое лицо вырабатывает учредительный акт, устав, определяет организационную структуру, состав правления в одностороннем порядке). Чаще всего учреждения образуются я сфере образования, культуры, благотворительной деятельности. Имущество учреждения может быть разбито на доли, акции, паи, но все они находятся под контролем учредителя. Одно важное условие: для образования учреждения необходимо разрешение компетентного органа государства.

В связи с деятельностью учреждений в западном праве широко распространена практика дестинаторов — лиц, которые не находятся в отношениях членства ни между собой, ни с учреждением, но пользуются услугами таких учреждений. Поскольку учреждения часто возникают в семейном бизнесе, то членов семей можно рассматривать как дестинаторов. Практическое значение института сводится к тому, что дестинаторы освобождаются от налогов при получении наследства, при заключении договоров дарения и т.п.

Франция: все юридические лица частного права делятся на:

1) товарищества

торговые — предмет деятельности: совершение торговых сделок в целях извлечения прибыли (Закон 1966 г. конкретизирует их организационно-правовые формы);
гражданские — союзы лиц, объединения материальных и иных ценностей, не имеющие целью извлечение выгоды (хотя они и могут получать прибыть);

2) ассоциации — объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных и других целей. Ассоциации стали признаваться юридическими лицами с начата XX в., причем изначально на них была возложена только специальная правоспособность и действовал разрешительный порядок образования.

Французское, как, впрочем, и германское, право знает понятие «негласное товарищество», которое не является юридическим лицом, а представляет собой договор простого товарищества (лица объединяют свои капитал, имущество и т.п., но как бы не заявляют об этом официально и вступают в ношения с третьими лицами самостоятельно, от собственного имени; их отношения между собой регулируются договором). Следует обратить внимание, что праву Германии известен еще и договор простого товарищества.

В 1967 г. во Франции появилась еще одна разновидность юридических лиц — это группа экономического интереса (ГЭИ) (groupement d’interet economique, GIE). Впоследствии через Директиву ЕС эта форма объединения быта рекомендована другим странам. Собственно, признание ГЭИ стаю не чем иным, как легализацией монопольных объединений, но только тех монополий, которые не связаны напрямую с извлечением прибыли, а предусматривают развитие научной деятельности, содействие производству, техническому прогрессу и т.д.

Почему потребовалась новая разновидность юридического лица? Ассоциации с их специальной правоспособностью не устраивали монополистов тем, что находились под контролем государства. Товарищества не устраивали потому, что закон содержал множество императивных норм, которые регулировали не только внешние, но и в ряде случаев внутренние отношения в товариществе.

Новая разновидность юридического лица основывается на договоре между двумя и более лицами, которыми могут быть как физические, так и юридические лица, а значит, содержание этого договора, т.е. и вся последующая деятельность группы, определяется договаривающимися сторонами и не зависит от императивных норм закона. Закон 1967 г. не требует от группы создания уставного капитала: источником финансирования могут быть облигации, имущество и т.п. Закон предусматривает солидарную имущественную ответственность по обязательствам группы. В качестве юридического лица это объединение начинает действовать с момента регистрации в торговом реестре. Однако факт регистрации в торговом реестре не означает, что, во-первых, группа подпадает под действие торгового права, а во-вторых, что она является торговым объединением, т.е. коммерсантом.

В отличие от ассоциаций группы пользуются общей правоспособностью. В отличие от товариществ и ассоциаций они не платят корпоративный налог.

Кроме того, предусмотрены налоговые льготы для тех юридических лиц, которые уже действуют, но не желают преобразоваться в ГЭИ.

В соответствии со специальным постановлением Комиссии ЕС на предприятия в форме ГЭИ не распространяются запретительные статьи Римского договора (ст. 85-86 — антимонопольные статьи), что подтверждает ранее высказанный тезис о легализации монополий в виде ГЭИ.

Право Англии регулирует:

1) корпорации как совокупность лиц (corporation aggregate) все компании, легализованные законодательством:

создаваемые на основе специальных актов парламента — корпорации со специальной правоспособностью (разрешительный порядок);
создаваемые на основе общего акта парламента — корпорации с общей правоспособностью (нормативно-явочный порядок);

2) единоличные корпорации (corporation sole) — лица но должности, т.е. физические лица, занимающие определенную должность, приобретают статус юридического лица. Это, в частности, король, архиепископ, епископ кентерберийский, публичный доверительный собственник, министр почт;

3) публичные корпорации — организационно-правовая форма хозяйственной деятельности государства;

4) квазикорпорации такие союзы, объединения лиц, которые признаются в качестве самостоятельных субъектов (в качестве юридического лица) лишь для определенных целей на определенный период, по истечении которого они продолжают действовать уже как общественные объединения (например, профсоюзы могут быть признаны юридическими лицами, когда защищаются их имущественные интересы).

Право США регулирует;

публичные (правительственные) корпорации (public corporation);
непредпринимательские корпорации (non-profit corporation);
предпринимательские корпорации (business corporation).

Всякого рода партнерства в англо-американском праве юридическими лицами не признаются. Совместные предприятия (СП), которыми называют объединения с участием иностранного капитала (joint-venture), субъектом права не признаются, а рассматриваются как разновидность партнерства.

Порядок образования юридических лиц:

разрешительный;
нормативно-явочный;
заявительный или явочный.

Разрешительный (нормативный) порядок заключается в том, что для создания каждого нового юридического лица требуется специальное разрешение органов власти в форме нормативного документа.

На сегодняшний день широко распространены 2-й и 3-й порядки, а 1-й (разрешительный) действует ограниченно, как правило, только для тех юридических лиц, в которых имеется иностранный элемент.

Явочно-нормативный порядок берет свое начало в США, где в 1811 г. в штате Нью-Йорк был принят соответствующий закон и впервые применен нормативно-явочный порядок. Сначала он применялся в отношении тех юридических лиц, деятельность которых была направлена на извлечение прибыли, а затем был распространен и на все остальные юридические лица.

Суть этого порядка заключается в том, что существует некий общий нормативный акт, который указывает, какие документы требуются для создания юридического лица, что должно быть в них отражено. Другими словами, общая правовая норма регулирует порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица, и если ее требования соблюдаются, то за объединением признаются все свойства юридического лица. Такое признание удостоверяется фактом регистрации объединения в качестве юридического лица.

Явочный порядок самый простой для предпринимателей способ образования юридического лица. Предусматривает некий нормативный акт, который устанавливает то, что должно быть урегулировано в учредительном документе, и некоторые другие требования. Если все они выполнены, то необходимо только информировать налоговые и иные службы для постановки на учет этого юридического лица. Процедура образования в явочном порядке занимает 5-15 мин (если все документы составлены правильно). Регистрация необязательна или носит формальный характер.

В частности, французский Закон 1901 г. «Об ассоциациях» предусматривает для явочного порядка такой механизм: заявление в префектуру с указанием наименования союза, предмета деятельности и имен лиц, вошедших в этот союз.

Явочный порядок очень широко применяется в США. В связи с этим следует сказать о двух видах корпораций США: корпорациях de jure (соответствуют требованиям закона) и корпорациях de facto. Судебная практика признает юридическими лицами по факту деятельности и те корпорации, которые не отвечают формальным признакам, но при определенных условиях:

осуществление предпринимательской деятельности в форме корпорации;
наличие в плате, где действует эта корпорация, соответствующего законодательного акта, позволяющего ей действовать в данной форме;
добросовестная попытка исполнить все формальности, связанные с созданием юридического лица.

Дееспособность юридических лиц. В юридической литературе вопрос о способности юридических лиц является спорным и в любом случае условным, лак как все действия заданного субъекта совершают реальные физические лица. По англо-американскому праву юридические лица однозначно недееспособны. Директора компаний действуют как агенты, а отношения между ними и компанией складываются такие же, как между агентом и принципалом.

Романо-германское право также считает, что само юридическое лицо недееспособно, но органы юридического лица выражают его волю и обязывают юридическое лицо как заключением юридических сделок, так и любой другой своей деятельностью, т.е. юридическое лицо несет как договорную, так и внедоговорную ответственность за действия лиц, составляющих его органы (ст. 55 Швейцарского ГК). Например, в § 31 ГГУ сказано, что союз несет ответственность за убытки, причиненные правлением, членом правления или другим уполномоченным, согласно уставу, представителем при исполнении возложенных на них обязанностей.

Правоспособность юридических лиц — совокупность прав, которыми наделяются юридические лица. Этот объем прав зависит от ряда условий, зафиксированных в законе. Известна общая и специальная правоспособность юридических лиц.

При общей правоспособности лицо приобретает права и может нести гражданские обязанности как и физическое лицо, за исключением тех прав и обязанностей, которые требуют естественных свойств человека (т.е. юридическое лицо не может, например, вступать в брак, платить алименты, у него не могут возникнуть отношения личного неимущественного характера, требующие естественных свойств человека, хотя все прочие личные неимущественные блага могут возникать: деловая репутация, честь, достоинство, имя).

При специальной правоспособности юридическое лицо вправе вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или в уставе пели. Специальная правоспособность юридического лица была распространена в эпоху промышленного капитализма, когда необходим был строжайший контроль за деятельностью фиктивных субъектов со стороны государства. В современных условиях специальная правоспособность предусмотрена главным образом для юридических лиц, деятельность которых не связана с извлечением прибыли. Например, во Франции это касается ассоциаций, которые не вправе приобретать имущество в порядке дарения или наследования (в отличие от физических лиц). Но в то же время ассоциация может иметь движимое и недвижимое имущество, которое необходимо для осуществления ее нехозяйственных целей (благотворительных, культурных, научных).

Общая правоспособность больше отвечает интересам развития промышленности, науки, техники, поскольку она обеспечивает более быстрое движение капитала, возможность вложения капитала в любую отрасль, возможность привлекать дополнительные ресурсы, т.е. расширять сферу деятельности юридического лица помимо его основной специализации (что невозможно при специальной правоспособности).

В современном западном праве наметилась тенденция перехода к признанию общей правоспособности юридического лица. Наиболее четко эта тенденция выражена в Швейцарском ГК (ст. 51): «Юридическое лицо может приобретать всякие права и принимать любые обязательства, за исключением тех, для возникновения которых необходимы свойства человека».

В ГГУ подчеркивается обусловленность правоспособности целью. Однако и здесь можно отметить тенденцию перехода к общей правоспособности.

Особое значение в этой связи имеет Директива ЕС 1969 г., касающаяся отношений с добросовестным контрагентом. Смысл директивы сводится к тому, что если юридическое лицо заключает сделку с третьими лицами, которые являются добросовестными (не знают и не должны знать о том, что это юридическое лицо не имеет права вступать в такого рода отношения), то возникшие правоотношения будут признаны действительными, несмотря на то что выходят за рамки правоспособности или, другими словами, являются ultra vires.

В соответствии с Директивой все страны — участницы ЕС к 1972 г. пришли к единой цели: признанию сделок действительными, даже если они выходят за рамки полномочий юридического лица, при условии, что контрагентом является лицо добросовестное.

Во Франции и в других странах континентального права специальная правоспособность обязательно предусмотрена для юридических лиц, в которых участвует иностранный капитал, что вызвано политикой государственного контроля за иностранным капиталом на своей территории.

Англо-американское право изначально исходило из признания общей правоспособности за юридическими лицами. Большинство актов парламента, направленных на создание корпораций, общие. Кроме того, юридические лица с общей правоспособностью могут создаваться также специальными актами короля (как, например, Ост-Индская компания).

Специальные акты парламента устанавливают специальную правоспособность, и в связи с этим английское право формально до сих пор признает доктрину ultra vires («сверх силы» или «за рамками полномочий»).

Эта доктрина берет свое начало именно в английском праве (хотя корни этого понятия имеются еще в древнеримском праве) и касается действий представителей юридического лица, выходящих за рамки полномочий. Такие действия могут совершить либо орган юридического лица, либо само физическое лицо. В этом случае сделка однозначно должна быть признана недействительной, и она классифицируется как сделка ultra vires. Такая сделка по английскому праву не пользуется исковой защитой.

Принцип ultra vires основан на английском судебном прецеденте и сегодня уже не соответствует потребностям жизни, поскольку сужает сферу действия юридических лиц, что противоречит общей тенденции, зафиксированной в Директиве ЕС 1969 г. Доктрина получила широкое толкование как в английской, так и. несколько позже, в американской судебной практике. Принцип ultra vires в американской судебной практике не столь широко применяется. Директива ЕС по понятным причинам не имеет обязательной силы для США.

Говоря о правоспособности юридических лиц в американском праве, нужно учитывать, что здесь вместо понятий «общая» и «специальная правоспособность» используются другие понятия, которые позволяют обходить доктрину ultra vires: прямо или положительно (expressis verbis) выраженные полномочия либо подразумеваемые полномочия (implied conditions). В результате почти любое превышение полномочий можно подвести под вторую категорию — все зависит от профессионализма адвоката.

Юридические лица — коллективные субъекты торгового (коммерческого) права являются торговыми товариществами (хотя понятие коллектива здесь чисто формальное). Торговые товарищества (или союзы в Германии) — это разновидность хозяйственных обществ (по аналогии с нашим законодательством), т.е. это организации, которые занимаются хозяйственной деятельностью в целях извлечения прибыли.

Торговое товарищество — условное понятие, объединяющее организационно-правовые формы, в которых действуют те или иные юридические лица в разных странах (отсюда и разные термины). Все торговые товарищества можно разделить на две большие группы:

1) те, которые на первое место ставят целью объединение лиц: отсюда наиважнейшее значение приобретает то, с кем создается юридическое лицо. Это не значит, что капиталы или имущество не объединяются — просто основное значение здесь имеет персона, человек, с которым создается организация, потому что именно от него, от его порядочности, степени доверия к нему будет зависеть успех дела. Примерами данного вида товариществ являются полные и коммандитные, которые предполагают солидарную ответственность, а значит, полное доверие, товарищество и взаимовыручку между участниками;

2) те, которые имеют основной целью объединение капиталов, для которых неважно личное участие. Примерами данной группы являются акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

В зависимости от того, какой документ лежит в основе создания товарищества, торговые товарищества можно разделить на:

договорные — к ним относятся полные и коммандитные, так как в основе этих товариществ лежит правовой договор;
уставные — к ним относятся акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и некоторые другие, так как в основе их деятельности лежит устав. И хотя здесь также может быть договор, но устав должен быть в любом случае.

Очевидно, что договорные товарищества являются объединением лиц, а уставные объединением капиталов.

Именно из договора возникают права и обязанности участников договорного торгового товарищества. И поскольку договор есть двусторонняя сделка, то такое товарищество предполагает не менее двух участников. Логичная предпосылка о наличии как минимум двух участников договорного товарищества не означает, однако, что фактически не может оказаться одного участника в таком товариществе — это вполне допускается, например, правом ФРГ. Но формально всегда будет два участника.

Полное товарищество известно всем системам права. Имеет самое различное применение и довольно подробно регламентируется в законе. Но только во Франции из изучаемых стран признается юридическим лицом.

Во всех остальных странах не полное (не коммандитное) товарищество юридическим лицом не признается. Следовательно, заключив договор и создав товарищество, его участники во всех странах, кроме Франции, будут продолжать выступать в торговом обороте единолично, от собственного имени: заключать сделки, выступать истцом и ответчиком в суде, и т.п., хотя заключали сделку не для себя. В этом и состоит практическое значение знания/непризнания того или иного объединения юридическим лицом.

В странах же, где полные товарищества признаются юридическими лицами, иски предъявляются юридическому лицу, а не конкретному его участнику — физическому лицу. Отвечая от имени юридического лица, физические лица несут при этом личную ограниченную ответственность. Она ограничена тем имуществом, которое они вложили в «общую корзину». И лишь в случае, когда этого имущества не хватает, они несут дополнительную солидарную ответственность всем своим имуществом.

Как уже отмечалось, полное товарищество как объединение лиц объединяет не столько имущество, сколько усилия лиц. И у них может вообще не быть общего имущества. Теоретически в западном праве допускается создание полного товарищества без конкретного имущества. ФГК: «Товарищество образуется двумя или несколькими лицами, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество или свои личные усилия, имея в виду разделять выгоды или воспользоваться сбережениями, которые могут из этого получиться».

Торговые товарищества во Франции регулируются, помимо ФГК, специальным Законом «О торговых товариществах» 1966 г., ст. 10 которого содержит следующее определение товарищества — это общество, участники которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. Аналогичное определение содержится и в германском, и в швейцарском законодательстве.

В качестве участников полного товарищества могут выступать как физические, так и юридические лица. В случае если юридические лица выступают участниками полного товарищества, руководители этого юридического лица подпадают под действие тех же условий и обязательств, как и любое физическое лицо (гражданско-правовая, уголовно-правовая ответственность для них возникает так, как если бы они лично валялись полными товарищами).

Внутренние отношения в полном товариществе регулируются в основном диспозитивными нормами: полномочия распределяются так, как договорятся сами участники. Французский закон допускает, а немецкий закон исключает возможность назначения в качестве управляющего полным товариществом не участника товарищества.

Для совершения действий, выходящих за рамки обычных для данного вида предприятия дел, требуется согласие всех участников (вытекает из доктрины ultra vires).

Обычно закон не допускает, чтобы участники полного товарищества имели аналогичные дела в однородных с товариществом сферах хозяйства. И тем более запрещается участвовать в другом полном товариществе (где также предусмотрена солидарная ответственность всем своим имуществом). Если кто-либо нарушает это правило и оказывается участником еще какого-то полного товарищества, т.е. формально вступает в договор, то под договор рассматривается как любая другая сделка и все участники товарищества принимают по ней решение:

либо рассматривать этот договор как сделку от имени товарищества и выступить солидарными ответчиками по ней;
либо обязать нарушителя возместить ущерб товариществу по данной сделке.

Внешние отношения товарищества регулируются в основном императивными нормами. Закон говорит, в частности, что представительство, т.е. вступление в правоотношения с третьими лицами, — это право любого участника полного товарищества. Если даже в учредительном договоре сказано иное, то это ограничение не распространяется на третьих лиц: они могут заключить договор с любым из участников.

Ответственность перед третьими лицами: иски по обязательствам предъявляются товариществу как юридическому лицу только во Франции. Во всех остальных странах иски предъявляются конкретному участнику без предварительного обращения к товариществу. Все участники несут субсидиарно неограниченную солидарную ответственность. Даже те, кто уже вышел из товарищества, продолжают в течение 5 лет после выхода нести неограниченную солидарную ответственность по обязательствам, возникшим во время их членства. Вновь вступившие участники несут ответственность за все обязательства товарищества, возникшие как до их вступления, так и после него.

Порядок распределения прибыли определяется договором. Если договаривающиеся стороны этот порядок не установили, то в соответствии с законом во Франции соразмерно долям, в Германии — соразмерно долям — прибыли, а все, что сверх того — поровну.

В англо-американском праве определение организационно-правовой формы конкретного объединения (определение primafacie) зависит именно от того, как распределяется прибыль, а не от ответственности участников, заложенной в договоре. Если прибыть распределяется поровну, то это полное товарищество (partnership), т.е. договорное объединение физических лиц, которое действует под общей фирмой. Причем форма договора не обязательно письменная, а следовательно, и не подлежит регистрации. Деятельность таких объединений регулируется Законом о partnership 1890 г.

Участник partnership связывает товарищество такими обязательствами, которые возникли в результате действий, совершенных при наличии прямо выраженных или подразумеваемых на то полномочий. Однако если третье лицо (партнер но сделке) знало о том, «по представитель partnership не имел полномочий на заключение данного вида сделок, то такая слетка не связывает, а признается ultra vires и по ней отвечает только заключившее ее физическое лицо.

Еще одна особенность англо-американского права: участники partnership несут совместную ответственность по договорным обязательствам и солидарную ответственность по деликтным обязательствам.

Коммандитное товарищество во многом представляет собой аналог полного товарищества (синонимом в англо-американском праве является limited partnership), но с одной поправкой: минимум один участник является полным товарищем, а остальные вкладчики (коммандитисты). Несмотря на то что изначально договор заключается как минимум между двумя участниками, в дальнем тем, если в ходе деятельности остается один участник, товарищество не прекращает своего существования. Полный товарищ по определению несет полную ответственность субсидиарно всем своим имуществом, а коммандитист отвечает в пределах своего вклада, причем ответственность последнего во многом зависит от того, сразу он внес свой вклад или частями. Так, например, во Франции если вклад внесен не полностью, то этот коммандитист несет ответственность перед кредиторами товарищества всем своим имуществом, но в пределах невнесенной суммы вклада.

Разница между просто ограниченной ответственностью и полной ответственностью в пределах неоплаченной суммы вклада существенная: одно дело довнести деньги, когда они появятся, и другое дело когда при необходимости оплатить долги товарищества приходится продать часть своего личного имущества.

Внутренние отношения в коммандитном товариществе строятся по следующей схеме: коммандитисты не имеют права управлять товариществом или представлять товарищество перед третьими лицами в отличие от полных товарищей. По праву Франции, например, даже если коммандитист действует по доверенности, он приобретает статус полного товарища со всеми вытекающими из этого последствиями.

Английское право знает такую организационно-правовую форму, как коммандитное товарищество (limited partnership), формально она предусмотрена Законом 1907 г. (с изменениями 2000 г.), но на практике очень не развита. В отличие от Великобритании в США limited partnership — очень распространенная организационно-правовая форма объединения физических лиц. Единообразным законом о limited partnership предусмотрено, что такое объединение может быть образовано двумя и более физическими лицами, где, по крайней мере, один является полным товарищем и один — коммандитистом. При этом § 12 этого Закона предусматривает, что одно и то же физическое лицо может действовать одновременно как в качестве полного товарища, так и в качестве коммандитиста, что позволяет, с одной стороны, ограничивать свою личную ответственность, а с другой — пользоваться всеми плюсами, которые даст форма партнерства.

Другой особенностью американского права о коммандитных товариществах является то, что здесь существует понятие «контроль за деятельностью товарищества». Дела товарищества, как известно, ведут только полные товарищи, коммандитисты от управления отстранены. Однако американский закон допускает, что в случае контроля со стороны коммандитиста (ов) над полным товариществом (само понятие «контроль» не раскрывается, т.е. в каждом конкретном случае это решается индивидуально), он (они) приобретает статус полных товарищей.

Коммандитист имеет право заключать сделки со своим собственным товариществом, т.е. выступать в раж кредитора, и, значит, у него появляется право требования к товариществу. Правда, при прекращении деятельности partnership требования коммандитиста будут удовлетворяться после требований других кредиторов.