Доверительное управление имуществом
Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. «О доверительной собственности (трасте)» впервые ввел в наше законодательство институт доверительной собственности, широко распространенный за рубежом, в странах англо-американской системы права. Важнейшим отличием доверительного управления имуществом от доверительной собственности является то, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. Однако последний становится лишь номинальным, а не доверительным собственником, и доверительный управляющий не становится собственником, имущества, переданного ему в управление. Им по-прежнему остается учредитель доверительного управления. Однако по договору, заключенному между учредителем доверительного управления и управляющим имуществом, последний имеет правомочия по владению, пользованию и распоряжению вверенным ему имуществом. Не случайно ст. 1012 ГК РФ предусматривает, что, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия. Однако какие бы фактические или юридические действия ни совершал доверительный управляющий, он всегда должен действовать не в своих интересах, а в интересах учредителя доверительного управления или указанного им лица (выгоде) приобретателя).
По данному договору одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (ст. 1012 ГК РФ). Передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему полномочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет этого управляющего правом от своего имени осуществлять эти полномочия.
Договор доверительного управления имуществом — реальный договор. Он считается заключенным с момента передачи имущества управляющему в доверительное управление. Если же договор доверительного управления имуществом подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистрации (ст. 433 ГК РФ).
Рассматриваемый договор может быть и возмездным, и безвозмездным. Возмездным этот договор будет тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. При отсутствии таких сведений в договоре он считается незаключенным, ибо ст. 1016 ГК РФ относит размер и форму вознаграждения управляющему к числу существенных условий данного договора. Безвозмездным данный договор признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно.
Возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором, а безвозмездный относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед управляющим.
Обычно договор доверительного управления имуществом — это свободный договор, заключенный всецело по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер.
Данный договор может быть как договором в пользу его участников, так и договором в пользу третьего лица. В первом случае выгодоприобретателем по договору становится сам учредитель доверительного управления имуществом, во втором — назначенное им лицо.
Доверительное управление имуществом может быть учреждено для любых целей, не противоречащих закону; вместе с тем, оно может иметь своей целью не только извлечение доходов из этого имущества, но и увеличение имущества или просто поддержание его в надлежащем состоянии.
Сторонами договора являются учредитель доверительного управления, управляющий и выгодоприобретатель. Учредитель и выгодоприобретатель часто совпадают, управляющий не может быть ни учредителем, ни выгодоприобретателем.
Учредителем доверительного управления может быть как единоличный собственник, так ими могут быть и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности, когда согласно законодательству в роли учредителя вправе выступать орган опеки и попечительства, исполнитель завещания, обладатель исключительного права, а также обязательного права, удостоверенного бездокументарной ценной бумагой, лицо, передавшее в доверительное управление денежные средства, размещенные в кредитной организации. Так, передать в доверительное управление государственное и муниципальное имущество может от лица собственника (Российской Федерации, ее субъекта, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом. Передать в доверительное управление принадлежащие Российской Федерации акции приватизированных предприятий может Минимущества России (Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (Росимущество) (п. 3 постановления Правительства РФ от 7 августа 1997 г. № 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключения договоров доверительного управления этими акциями» (с изм. от 26 июля 2004 г.)). Выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом также являются Российская Федерация, ее субъект, муниципальное образование в лице соответствующего финансового органа либо органа, уполномоченного управлять таким имуществом.
Российская Федерация является учредителем и по договору доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 20 августа 2004 г. № 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» (с изм. от 2 февраля 2006 г.). От имени Российской Федерации права учредителя доверительного управления осуществляет уполномоченный федеральный орган. Выгодоприобретателем по данному договору также является Российская Федерация в лице уполномоченного федерального органа. Правительством РФ от 11 ноября 2005 г. № 678 утвержден Типовой договор доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих. Управляющим доверительным имуществом по договору могут выступать (управлять имуществом подотчетного) коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Так, в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» (с изм. от 2 февраля 2006 г.) управляющей компанией является акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданное в соответствии с законодательством РФ, имеющее лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения выступать в качестве учредителя доверительного управления имуществом не могут (ст. 1013 ГК РФ). Передача имущества в доверительное управление — это передача его в руки профессионала. Таковым в хозяйственном обороте является предприниматель. Именно индивидуальный предприниматель (ст. 23 ГК РФ) или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК РФ, вправе выступать в роли доверительного управляющего чужим имуществом.
Возможна ситуация, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учреждает специальную коммерческую организацию, которой в дальнейшем будет передано имущество. В зависимости от вида имущества и характера действий доверительного управляющего решается вопрос о необходимости специальной лицензии на занятие такой деятельностью (ст. 49 ГК РФ). Согласно ст. 49 унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью. Последняя не охватывает собой возможности заниматься доверительным управлением чужим имуществом. В отдельных случаях доверительное управление учреждается не для приумножения имущества собственника, а для его сохранности или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Таковыми, в частности, являются случаи управления имуществом подопечного (ст. 42 и 43 ГК РФ) и др. Здесь в роли доверительного управляющего могут выступать и гражданин, не являющийся предпринимателем, и некоммерческая организация (например, фонд), за исключением учреждения.
Объектом доверительного управления служит имущество, которое можно обособить и использовать для извлечения какой-либо выгоды. Как и объектом права собственности, объектом договора доверительного управления могут быть только индивидуально определенные вещи. Но, в отличие от объектов права собственности, в качестве объекта договора доверительного управления могут выступать и те вещи, которые будут созданы или приобретены в будущем, после заключения договора доверительным управлением имуществом. В договоре может быть предусмотрено, что в доверительное управление поступают все приращения, полученные от использования основного имущества, переданного управляющему в момент заключения договора.
Объектом доверительного управления имуществом может быть как недвижимое, так и движимое имущество. В ст. 1013 ГК РФ выделяются предприятия, другие имущественные комплексы и ценные бумаги. Именно они являются наиболее типичными объектами доверительного управления. Вследствие указания закона не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги. Исключение из этого правила может быть предусмотрено только законом (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).
Так, доверительное управление деньгами предусмотрено ст. 4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ст. 5 и 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», ст. 2 и 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Общий для всех кредитных учреждений порядок осуществления операций доверительного управления определен Инструкцией Центрального банка РФ от 2 июля 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации», утвержденной приказом Банка России от 2 июля 1997 г. № 02-287 (с изм. от 25 мая 1998 г.).
Доверительное управление денежными средствами осуществляют также управляющие компании паевых инвестиционных фондов.
Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. Он может быть заключен путем составления как одного документа, так и обмена документами посредством почтовой, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Повышенные требования законодатель предъявляет к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. В соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ такой договор должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Это означает, что данный договор должен быть заключен в письменной форме только путем составления одного договора, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ),
В силу того, что договор доверительного управления относится к числу реальных договоров, для его заключения необходимо не только письменное оформление соглашения сторон, но и передача имущества в доверительное управление. Передача недвижимого имущества в данное управление также должна быть оформлена по правилам, предусмотренным для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимости учредителем и принятие ее доверительным управляющим осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК РФ). Передача в управление предприятия как имущественного комплекса осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о передаче предприятия в управление, а также сведения о выявленных недостатках передаваемого имущества. Предприятие считается переданным доверительному управляющему со дня подписания передаточного акта обеими сторонами (ст. 563 ГК РФ).
Передача этого недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. Несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (п. 3 ст. 1017 ГК РФ).
К числу существенных условий договора относится прежде всего условие о составе имущества, передаваемого в доверительное управление (1016 ГК РФ). Договор доверительного управления имуществом не считается заключенным, если стороны не пришли к соглашению в установленной законом форме о том. какое имущество передается в доверительное управление. Смысл данного договора состоит в том. что управляющий осуществляет доверительное управление имуществом не в своих интересах, а в интересах другого лица. Поэтому существенным условием для этого договора признается также наименование юридического лица или гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).
Ввиду того, что доверительное управление относится к сфере предпринимательской деятельности, существенным условием договора доверительного управления имуществом являются размер и форма вознаграждения управляющему. Когда доверительный управляющий действует на безвозмездных началах, данное условие утрачивает какой-либо смысл, и договор доверительного управления имуществом заключается без этого условия.
И наконец, к существенным условиям рассматриваемого договора относится срок его действия. Максимальный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления имуществом, составляет пять лет. При заключении этого договора на более длительный срок он считается заключенным на пять лет. Однако для договоров доверительного управления отдельными видами имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока действия договора ни одна из сторон не заявит о прекращении договора, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).
Рассматриваемый договор может прекратить свое действие и до окончания срока, на который он был заключен. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1024 ГК РФ договор прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Согласно ст. 419 ГК РФ договор прекращается при ликвидации юридического лица, который является доверительным управляющим или учредителем управления. Доверительное управление прекращается также при банкротстве учредителя управления или доверительного управляющего (п. 2 ст. 1018, п. 1 ст. 1024 ГК РФ). Если договором не предусмотрено иное, договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица — выгодоприобретателя, а также вследствие отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору (п. 1 ст. 1024 ГК РФ).
Основной обязанностью управляющего является надлежащее осуществление доверительного управления вверенным ему имуществом. Переданное в управление имущество должно отражаться у доверительного управляющего на отдельном балансе, четко отграниченном от баланса его собственного имущества. Доверительный управляющий обязан вести самостоятельный учет имущества, в котором должны отражаться все операции, связанные с этим имуществом. Для расчетов по доверительному управлению открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). Все доходы, полученные от доверительного управления имуществом, должны зачисляться на данный счет. С того же счета осуществляются все расходы по доверительному управлению имуществом.
Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. При этом он обязан проявлять в отношении указанного имущества такие же заботу, внимательность и осмотрительность, как в отношении своего имущества, а также предпринимать все необходимые и доступные разумные меры, чтобы не допустить обесценивания вверенного имущества. Так, в случае падения на бирже курса акций, переданных в доверительное управление, управляющий обязан предпринять все зависящие от него меры по поддержанию курса этих акций.
Доверительное управление осуществляется в интересах учредителя управления имуществом или указанного им лица. Они должны знать, насколько успешно осуществляется управление имуществом и в какой мере оно соответствует их интересам. В силу этого п. 4 ст. 1020 ГК РФ устанавливает обязанность управляющего предоставлять учредителю и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором. При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не оговорено иное (п. 3 ст. 1024 ГК РФ).
Кроме того, для достижения целей управления имуществом доверительный управляющий наделяется достаточно широкими полномочиями. При передаче в доверительное управление вещей управляющий имеет право от своего имени осуществлять принадлежащие учредителю управления правомочия по владению, пользованию и распоряжению этими вещами. Если в доверительное управление передаются субъективные права, управляющий может от своего имени совершать действия, возможность совершения которых предусмотрена содержанием этих прав.
Однако доверительный управляющий не вправе использовать вверенное ему имущество в своих интересах или в интересах третьих лиц. В целях защиты интересов учредителя управления п. 1 ст. 1020 ГК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.
Вследствие того, что управляющий осуществляет от своего имени правомочия собственника, ему согласно п. 3 ст. 1020 ГК РФ предоставляется право требовать устранения всякого нарушения этих правомочий (ст. 301-305 ГК РФ), при передаче в доверительное управление субъектных прав управляющий приобретает также право требовать защиты этих прав как общими, так и специальными для всех субъективных гражданских прав способами (ст. 12 ГК РФ).
Управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им в ходе управления имуществом. Согласно ст. 1023 ГК РФ управляющий получает вознаграждение и возмещает необходимые расходы только за счет доходов от использования этого имущества. Если ему не удается извлечь доходы от использования имущества, то он не только не получает вознаграждение, но ему и не возмещаются расходы по управлению. Ни учредитель, ни выгодоприобретатель не обязаны выплачивать вознаграждение или возмещать расходы доверительному управляющему из своего имущества, не переданного в управление.
Форма вознаграждения доверительного управляющего может быть различной (например, в форме процентов от доходов, полученных в результате управления, в форме твердой денежной суммы, выплачиваемой ежемесячно, ежеквартально, ежегодно, и пр.). Если выгода от использования имущества выражена в натуре (например, приплод животных), то и вознаграждение может выплачиваться в натуральной форме. Возможна и смешанная форма выплаты вознаграждения (в твердой денежной сумме и процентах),
Управляющий обязан осуществлять деятельность по доверительному управлению имуществом в течение всего срока действия договора и не имеет права в одностороннем порядке отказаться от договора. Но в порядке исключения ему предоставлена возможность отказаться от доверительного управления, если наступили обстоятельства, при которых он не может лично осуществлять данное управление (например, в случае ухудшения своего здоровья). При этом он обязан уведомить учредителя управления о предстоящем отказе от осуществления доверительного управления за 3 месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).
Учредитель доверительного управления вправе осуществлять контроль за деятельностью управляющего в части соответствия ее условиям заключенного договора, не вмешиваясь в оперативно- хозяйственную деятельность по управлению имуществом. Для этого он может получать все сведения и отчеты от управляющего в сроки, установленные договором, а если договором такие сроки не установлены, — в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ). В случае выявления нарушений условий договора он может требовать от управляющего устранения этих нарушений и их последствий в разумные сроки. Учредитель управления может требовать от управляющего передачи ему доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного управления, если иное не предусмотрено договором.
Учредитель управления имеет право в любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному управляющему определенного договором вознаграждения. Об этом он обязан уведомить управляющего за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).
На учредителя возложены и определенные обязанности. В частности, он обязан выплатить доверительному управляющему вознаграждение, предусмотренное договором, и возмещение ему необходимых расходов. Эта обязанность обычно исполняется учредителем путем предоставления управляющему права удерживать причитающееся ему вознаграждение и понесенные им необходимые расходы из доходов и иных поступлений, полученных в результате управления. Учредитель при этом не вправе отчуждать, сдавать в залог и совершать иные сделки в отношении имущества, переданного в доверительное управление.
Будучи кредитором по договору, учредитель управления несет и кредиторские обязанности, без исполнения которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем обязанности. Например, учредитель обязан обеспечить управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом. Он обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его имуществом и т.д. Если договор доверительного управления имуществом заключен в пользу третьего лица (выгодоприобретателя), то указанные выше права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя (ст. 430 ГК РФ). Кроме того, выгодоприобретатель может в любое время и без каких-либо условий отказаться от прав, предоставленных ему по договору. В этом случае договор доверительного управления прекращается
Учредитель, передавший имущество в доверительное управление, не отвечает этим имуществом по своим обязательствам.
Исключение составляют два случая. Первый из них связан с банкротством учредителя, при котором все его имущество образует конкурсную массу, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов банкрота (п. 2 ст. 1018 ГК РФ). Второй имеет место при переходе в доверительное управление имущества, обремененного залогом (п. 1 ст. 1019 ГК РФ).
Доверительный управляющий, в хозяйственной сфере которого обособляется переданное ему в доверительное управление имущество, отвечает этим имуществом по всем обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом. При недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество, принадлежащее самому доверительному управляющему. Управляющий должен обеспечить такое управление вверенным ему имуществом, при котором расходы по управлению имуществом полностью покрываются доходами. Если доверительный управляющий этой цели не достиг, то по вполне понятным причинам взыскание обращается и на его личное имущество.
Если совершаемые доверительным управляющим действия не требуют письменного оформления, он может исполнить эту обязанность посредством устного сообщения другой стороне в сделке о том, что он действует как доверительный управляющий. Если же указанные действия должны найти отражение в документах, то в них после имени или наименования данного управляющего должна быть сделана пометка «Д. У.». При несоблюдении этих требований управляющий считается обязанным перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
Если управляющий при совершении сделки выходит за рамки своих полномочий или нарушает установленные для него ограничения, то он лично несет обязанности, возникшие из данной сделки (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). В этом случае управляющий отвечает своим личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в доверительное управление. Однако происходит это только тогда, когда участвующие в сделке третьи лица знали или должны были знать о превышении полномочий или о нарушении установленных доверительному управляющему ограничений. Если же участвующие в сделке третьи лица об этом не знали и не должны были знать, возникшие по таким сделкам обязательства исполняются в обычном порядке.
Если управляющий ненадлежащим образом исполняет свою обязанность по управлению имуществом, нарушает интересы выгодоприобретателя или учредителя, он несет перед ними ответственность в форме возмещения убытков. Ответственность управляющего, являющегося предпринимателем, основывается на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Он несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
Когда в качестве доверительного управляющего выступает гражданин (не предприниматель) или некоммерческая организация, их ответственность строится на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ).
Ответственность управляющего перед выгодоприобретателем ограничивается упущенной выгодой за время доверительного управления имуществом, так как выгодоприобретатель, не являясь собственником этого имущества, может понести убытки только в части не полученной им выгоды. Учредитель же, вверивший свое имущество доверительному управляющему, может понести убытки и в виде реального ущерба. Поэтому учредителю возмещаются убытки, причиненные утратой или повреждением его имущества. В случае, когда управление имуществом учреждается в пользу самого учредителя, ему возмещается не только реальный ущерб, но и упущенная выгода. В целях обеспечения возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора, им может быть предусмотрено предоставление доверительным управляющим залога (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Согласно ст. 1019 ГК РФ при передаче в доверительное управление заложенного имущества учредитель обязан предупредить об этом управляющего. В противном случае доверительный управляющий может в судебном порядке расторгнуть договор, доказав, что он не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление. При этом управляющий может потребовать уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.
В договоре доверительного управления стороны могут предусмотреть и другие формы ответственности учредителя перед управляющим за отдельные правонарушения. Так, если по договору выплата вознаграждения управляющему осуществляется непосредственно учредителем, стороны могут предусмотреть в таком договоре уплату неустойки за просрочку в оплате вознаграждения управляющему.